Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia

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APUNTES DERECHO MERCANTIL Grado en Administración y Dirección de Empresas Universidad de Barcelona AprenAI 2026-2027 Apuntes de Derecho Mercantil para ADE en la UB: estatuto del empresario, contabilidad, auxiliares, competencia desleal y defensa de la competencia.

APREN.AI Índice 1 El empresario y el estatuto jurídico mercantil Delimitación entre empresa y empresario Tipología del comerciante y excepciones profesionales Estatuto jurídico y régimen de responsabilidad del empresario Incompatibilidades y prohibiciones para comerciar Domicilio, sedes de actividad y régimen registral 2 Obligaciones contables y cuentas anuales El deber de contabilidad y los libros obligatorios Legalización registral y deber de conservación Secreto contable y excepciones de exhibición Estructura y fases de las cuentas anuales 3 Colaboradores y auxiliares del empresario Concepto y régimen jurídico de los auxiliares El apoderado general o factor mercantil Apoderados singulares y colaboradores externos 4 Régimen de la competencia desleal Ámbito de aplicación y cláusulas generales Actos desleales dirigidos contra competidores determinados Actos contrarios al funcionamiento del mercado en general Prácticas comerciales desleales con consumidores Acciones procesales, legitimación y prescripción 5 Derecho de defensa de la competencia Fundamentos y marco normativo de la defensa de la competencia Conductas colusorias y supuestos de exención Abuso de posición de dominio y falseamiento por actos desleales Régimen de control de concentraciones económicas y ayudas públicas Estructura de la CNMC, régimen sancionador y programa de clemencia 6 Resumen para repasar El empresario y su estatuto jurídico Contabilidad y cuentas anuales Colaboradores y auxiliares del empresario Disciplina de la competencia desleal Defensa de la libre competencia Plazos y cómputos mercantiles clave Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 1 Soluciones de las preguntas de repaso Estos apuntes pueden contener errores u omisiones.

Son un material de apoyo y no sustituyen al temario oficial ni al profesorado: contrasta la información importante. Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 2 1 El empresario y el estatuto jurídico mercantil AL ACABAR SABRÁS Diferenciar jurídicamente los conceptos de empresa y empresario mercantil. Explicar el alcance de la responsabilidad patrimonial del comerciante individual y social. Clasificar las prohibiciones e incompatibilidades aplicables al ejercicio del comercio. Determinar las reglas de inscripción en el Registro Mercantil según la naturaleza del empresario.

PIÉNSALO ANTES DE LEER 1 ¿Si una persona física monta una tienda y genera deudas, pueden embargar su vivienda personal aunque el negocio sea un fracaso? El Derecho Mercantil regula la actividad económica organizada en el mercado y define las reglas aplicables a los sujetos que intervienen en el tráfico patrimonial. ESQUEMA Estructura del Derecho Mercantil básico Delimitación entre empresa y empresario En el ámbito jurídico es indispensable separar el instrumento económico del sujeto titular de derechos y deberes.

Estatuto del empresario Sujeto, responsabilidad, incompatibilidades y registro Contabilidad empresarial Obligaciones contables y depósito de cuentas anuales Auxiliares mercantiles Factores, dependientes y colaboradores Ordenación del mercado Competencia desleal y defensa de la libre competencia Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 3 DEFINICIÓN La empresa es la organización unitaria de medios personales, materiales e inmateriales (marcas, patentes) destinada a la producción o intermediación de bienes o servicios en el mercado.

El empresario es el sujeto, dotado de capacidad jurídica, en cuyo nombre se ejercita dicha actividad empresarial organizada y quien asume la titularidad de los derechos y obligaciones derivados. La empresa, al constituir un conjunto de medios organizados, puede ser objeto de tráfico jurídico y transmitirse a través de compraventa, arrendamiento o herencia sin que ello extinga la actividad, cambiando el titular de la explotación. COMPRUEBA 2 ¿En qué se diferencian conceptualmente la empresa y el empresario ante una venta del negocio?

Tipología del comerciante y excepciones profesionales El ordenamiento reconoce dos categorías fundamentales según la naturaleza del sujeto que asume la actividad comercial: Empresario individual: persona física que ejerce el comercio de forma habitual. Precisa ser mayor de edad y tener libre disposición de sus bienes (no estar incapacitado legalmente). Empresario social: entidad dotada de personalidad jurídica (sociedades mercantiles como la anónima o de responsabilidad limitada, sociedades civiles, asociaciones o fundaciones con actividad económica) constituida con arreglo a la ley para prestar servicios u ofertar bienes.

Ciertas actividades quedan al margen del concepto de empresario por su propia naturaleza: Profesionales liberales: facultativos, juristas o economistas. Se excluyen del estatus mercantil porque su actividad exige una titulación académica oficial y una prestación de carácter estrictamente personal. Actividades agrícolas, ganaderas y artesanales: tradicionalmente ajenas a la condición de comerciante. Sin embargo, si estos colectivos adoptan una forma societaria mercantil (por ejemplo, sociedad anónima o limitada), adquieren la condición de empresario social. COMPRUEBA 3 ¿Puede un despacho de abogados tener la consideración jurídica de empresario mercantil?

Estatuto jurídico y régimen de responsabilidad del empresario El ejercicio del comercio somete al sujeto al estatuto del empresario, bloque normativo específico que impone cargas legales (como el régimen contable obligatorio; véase «Obligaciones contables y cuentas anuales»), determina la calificación mercantil de sus contratos (préstamo, depósito) y delimita su marco de responsabilidad.

Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 4 El empresario hace frente a sus obligaciones con sometimiento al principio de responsabilidad patrimonial universal: responde del cumplimiento de sus deudas presentes y futuras con la totalidad de su patrimonio, afectando tanto a los bienes integrados en el negocio como a su patrimonio personal. El régimen de responsabilidad comprende: Responsabilidad contractual: generada por el incumplimiento de deberes pactados formalmente en contratos en los que interviene.

Responsabilidad extracontractual: nacida de daños y perjuicios provocados sin vínculo contractual previo, respondiendo tanto por actos propios como por los de sus auxiliares o representantes (véase «Colaboradores y auxiliares del empresario»). ERROR FRECUENTE En las sociedades unipersonales, confundir al socio único con el empresario. En las formas societarias unipersonales (como una sociedad anónima o de responsabilidad limitada de único titular), el empresario es la persona jurídica creada válidamente, nunca la persona del socio o accionista individual, siendo la sociedad la titular exclusiva del patrimonio y del régimen de imputación de deudas.

Incompatibilidades y prohibiciones para comerciar Disponer de plena capacidad de obrar no basta: la ley impone prohibiciones expresas para salvaguardar el interés general o evitar conflictos patrimoniales. Estas restricciones impiden comerciar de forma directa o mediante representantes.

ESQUEMA Clasificación de las prohibiciones mercantiles Las prohibiciones se organizan según dos criterios rectores: Por finalidad Interés general o privado Incompatibilidades públicas Jueces, magistrados y altos cargos Inhabilitaciones Sentencia en procedimiento concursal Por ámbito Extensión geográfica y sectorial Absolutas Todo el territorio y cualquier actividad Relativas Actividad o demarcación delimitada Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 5 La infracción de una prohibición no anula el estatuto: el infractor asume las obligaciones de empresario frente a terceros, además de incurrir en sanciones administrativas.

COMPRUEBA 4 ¿Qué efectos tiene para un magistrado en activo abrir una tienda al por menor vulnerando una incompatibilidad absoluta? Domicilio, sedes de actividad y régimen registral El domicilio del empresario fija su sede jurídica dentro de España y debe coincidir con el centro de efectiva dirección y administración, o bien con la ubicación del establecimiento principal. Si no se fija formalmente siguiendo estas pautas, los terceros acreedores tienen la facultad de escoger entre el centro directivo efectivo o el lugar donde radica el establecimiento principal.

Debe distinguirse el establecimiento principal de las sucursales: Establecimiento principal: centro donde radica la dirección directiva y operativa primordial del negocio. Sucursal: establecimiento secundario permanente, subordinado a la sede principal pero provisto de autonomía de gestión y representación suficiente para llevar a cabo actividades mercantiles.

Aspecto legal Empresario individual Empresario social Naturaleza jurídica Persona física Persona jurídica constituida legalmente Inscripción en Registro Mercantil Potestativa (salvo empresario naviero) Obligatoria Apertura de sucursales Permitida (se inscriben solo si el titular está registrado) Permitida y de inscripción obligatoria Patrimonio responsable Universal (patrimonio mercantil y personal integrado) Patrimonio exclusivo de la sociedad Por la finalidad de la norma: Prohibiciones por incompatibilidad: protegen la neutralidad e independencia de cargos públicos (magistrados, jueces, personal directivo de la administración pública, notarios).

Inhabilitaciones: impiden intervenir en el tráfico mercantil a personas sancionadas en procedimientos concursales. Prohibiciones especiales: protegen intereses de ámbito privado, como las restricciones por competencia desleal o pactos de no concurrencia. 1 Por su ámbito material y territorial: Absolutas o totales: impiden desarrollar cualquier clase de explotación económica en todo el territorio estatal. Relativas o limitadas: restringen únicamente ciertas actividades concretas o circunscriben el veto a una demarcación territorial específica.

2 Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 6 IDEAS CLAVE La empresa es el conjunto organizado de bienes y servicios para el mercado; el empresario es la persona física o jurídica titular de derechos y deberes. Los profesionales liberales no son empresarios por requerir titulación oficial y desempeño personal, salvo que constituyan una sociedad mercantil. El empresario responde de forma universal, contractual y extracontractual con todos sus bienes presentes y futuros. En las sociedades unipersonales, el sujeto responsable y empresario es la propia sociedad y no la persona física del socio único.

La inscripción registral es meramente potestativa para el comerciante individual ordinario, mientras que es obligatoria para las sociedades mercantiles. COMPRUEBA LO QUE HAS APRENDIDO 5. ¿Por qué un profesional liberal que ejerce individualmente queda al margen del estatuto mercantil? 6. ¿Qué ocurre con la inscripción de una sucursal si el empresario individual decide no inscribirse en el Registro Mercantil? Test Rodea la respuesta correcta. Las soluciones están al final. 7. ¿Qué requisito básico debe reunir una persona física para ser empresario individual? 8. ¿Cuál es el régimen de inscripción registral ordinario del empresario individual? 9.

¿Quién es el titular de las obligaciones en una sociedad mercantil unipersonal?

Aportación dineraria de capital mínimo garantizado a) Colegiación profesional obligatoria previa b) Mayoría de edad y plena capacidad de obrar c) Inscripción registral mercantil indispensable d) Obligatoria antes del inicio comercial a) Potestativa excepto para el naviero b) Sancionada administrativamente si se omite c) Nula de pleno derecho sin aprobación judicial d) El apoderado o administrador de forma solidaria a) El cliente perjudicado mediante acción subrogatoria b) La propia persona jurídica constituida c) El socio único persona física directamente d) Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 7 10.

¿Qué distingue a una sucursal frente al establecimiento principal de una empresa? 2 Obligaciones contables y cuentas anuales AL ACABAR SABRÁS Distinguir el contenido y funcionamiento del Libro Diario frente al Libro de Inventarios y Cuentas Anuales. Determinar los plazos legales de legalización registral a posteriori y de conservación de la documentación contable. Explicar las excepciones judiciales que permiten quebrar el principio de secreto contable. Diferenciar los cinco documentos de las cuentas anuales y contrastar la fase de formulación frente a la de aprobación.

PIÉNSALO ANTES DE LEER 11 ¿Puede un acreedor acudir a los tribunales y exigir libremente examinar toda la contabilidad interna de su deudor comercial? El deber de contabilidad y los libros obligatorios Todo empresario mercantil asume la carga legal de mantener un registro económico sistemático. El Código de Comercio exige una contabilidad ordenada y adecuada a las dimensiones y características de cada actividad económica. Esta disciplina persigue un doble fin: permitir un seguimiento cronológico exacto de las operaciones mercantiles y servir de base para la confección periódica de balances e inventarios.

La llevanza contable no solo interesa a la propia empresa, sino que protege la seguridad del tráfico económico y los derechos de terceros acreedores o socios. El titular del negocio asume directamente la responsabilidad legal de la contabilidad, con independencia de que encomiende su gestión material a dependientes o a profesionales contables externos. REQUISITOS FORMALES DE LA CONTABILIDAD Para garantizar su veracidad y fuerza probatoria, los registros han de elaborarse con total claridad y orden de fechas. Queda terminantemente prohibido dejar huecos en blanco, realizar tachaduras, raspaduras o interpolaciones.

Toda abreviatura o símbolo empleado debe gozar de un significado admitido con carácter general en el comercio. Asimismo, cada asiento contable exige un soporte documental verificable que lo respalde. Personalidad jurídica absolutamente independiente a) Establecimiento secundario con representación continuada b) Domicilio fiscal situado en el extranjero c) Autonomía total de balance financiero separado d) Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 8 El ordenamiento impone a todo empresario, sin distinción de su forma jurídica, la llevanza imperativa de dos libros contables principales: Libro Diario: registra cronológicamente las operaciones mercantiles cotidianas.

Se admite la anotación conjunta de las partidas agrupadas por periodos no superiores a un mes, con la condición indispensable de que el detalle individual figure desglosado en otros registros auxiliares. Libro de Inventarios y Cuentas Anuales: se abre obligatoriamente con el balance inicial descriptivo de la empresa. En sus folios deben transcribirse, con periodicidad al menos trimestral, los balances de comprobación de sumas y saldos, así como el inventario final y las cuentas anuales al cierre del ejercicio. Junto a estos libros contables, las sociedades mercantiles deben cumplimentar libros societarios específicos.

En primer lugar, el libro de actas recopila los acuerdos adoptados por los órganos colegiados, como la junta general y, en su caso, el consejo de administración. Por otro lado, las sociedades anónimas con acciones nominativas deben gestionar el registro nominativo correspondiente, y las sociedades de responsabilidad limitada llevan su libro de participaciones sociales. COMPRUEBA 12 ¿En qué supuesto admite la ley que el Libro Diario agrupe varias operaciones en una sola anotación global?

Legalización registral y deber de conservación La legalización constituye el acto mediante el cual el Registro Mercantil acredita la autenticidad formal de los libros y su fecha de apertura, sellando las páginas o emitiendo la correspondiente certificación digital para evitar alteraciones retroactivas en los datos. El procedimiento adopta dos modalidades: ERROR FRECUENTE Un fallo habitual consiste en suponer que la obligación de conservar los libros prescribe con la extinción de la sociedad o el cese de la condición de empresario. El deber legal impone conservar los libros, correspondencia y justificantes durante un periodo ininterrumpido de 6 años a partir del último asiento.

Si el comerciante individual fallece, esta obligación se transmite a sus herederos; si la sociedad mercantil se disuelve, el deber recae directamente sobre los liquidadores. Legalización a priori: los libros en blanco o encuadernados se presentan físicamente ante el registrador antes de estampar cualquier asiento, determinando la fecha inicial de uso de sus folios. 1 Legalización a posteriori: modalidad ordinaria vinculada al tratamiento informático.

Una vez confeccionada la contabilidad del ejercicio en soporte electrónico, los libros se cierran, se encuadernan o firman digitalmente y se remiten al Registro Mercantil dentro del plazo improrrogable de 4 meses siguientes al cierre del ejercicio económico. 2 Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 9 COMPRUEBA 13 ¿Quién responde de custodiar los libros de contabilidad de una sociedad disuelta y liquidada durante el plazo legal de conservación? Secreto contable y excepciones de exhibición La información económica y financiera del empresario goza del principio de secreto contable.

La regla general prohíbe la divulgación o intromisión indiscriminada de extraños en los asientos y justificantes privados del negocio. No obstante, este secreto mercantil cede ante determinados supuestos legales en sede judicial, articulados a través de dos mecanismos procesales: Mecanismo Alcance del examen Supuestos de aplicación legal Lugar de práctica Comunicación o reconocimiento general Inspección amplia y exhaustiva de toda la contabilidad y justificantes. Sucesión universal o transmisión de empresas, concurso de acreedores y liquidación societaria. Establecimiento del empresario o sede judicial (solo si el juez lo justifica).

Exhibición parcial Comprobación restringida a los asientos que guarden relación estricta con el litigio. A instancia de parte legítima o de oficio judicial cuando se demuestre interés directo. Establecimiento mercantil del empresario titular de los libros. Tanto los socios o accionistas como la representación legal de los trabajadores cuentan con legitimación específica para solicitar el examen contable en los escenarios previstos por la norma. El reconocimiento debe practicarse ordinariamente en el establecimiento del propio empresario, salvo que el juez motive mediante resolución judicial fundada la necesidad de trasladar la documentación a la sede del tribunal.

COMPRUEBA 14 ¿Bajo qué circunstancias puede un juez ordenar la comunicación general de la contabilidad de un negocio? Estructura y fases de las cuentas anuales Al cierre de cada ejercicio económico —cuya duración estándar es de un año natural y concluye ordinariamente el 31 de diciembre, salvo estipulación estatutaria diversa—, el empresario debe redactar las cuentas anuales. Estos documentos contables constituyen una unidad conceptual indisoluble orientada a proyectar la imagen fiel del patrimonio, la situación patrimonial y los resultados alcanzados.

Las cuentas anuales integran de forma preceptiva cinco documentos contables: Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 10 Balance: refleja cuantitativa y cualitativamente el estado del activo, pasivo y patrimonio neto al término del ejercicio. Cuenta de pérdidas y ganancias: recoge el rendimiento económico anual, desglosando los ingresos obtenidos frente a los gastos devengados. Estado que refleja los cambios en el patrimonio neto (ECPN): detalla en un primer apartado los ingresos y gastos reconocidos generados en el ejercicio, completándose con un segundo bloque que registra las variaciones y movimientos globales del patrimonio neto.

Estado de flujos de efectivo (EFE): agrupa y ordena de forma categorizada las entradas y salidas de tesorería derivadas de la explotación, inversión y financiación. Memoria: completa, desarrolla, comenta e ilustra el contenido numérico expuesto en los demás estados financieros integrantes. Todos estos documentos exigen la firma preceptiva del empresario individual o de la totalidad de los miembros del órgano de administración si se trata de una sociedad. La firma ratifica la asunción de responsabilidad sobre los datos declarados. Si falta la rúbrica de algún administrador, debe hacerse constar expresamente la causa justificada de su omisión.

CRONOLOGÍA Hitos temporales del ejercicio contable En las sociedades de capital, el ciclo contable anual articula dos fases temporales perfectamente diferenciadas que no deben confundirse: Determinadas sociedades mercantiles que superan los umbrales legales de dimensión económica o plantilla tienen, además, el deber de someter sus cuentas anuales al informe de auditores de cuentas independientes y depositarlas en el Registro Mercantil para su conocimiento público. Día de cierre Final del ejercicio económico, generalmente fijado a 31 de diciembre. Mes 4 tras cierre Límite legal para legalizar los libros contables ante el Registro Mercantil.

Mes 6 tras cierre Plazo máximo para que la junta general someta a aprobación las cuentas anuales. 6 años posteriores Custodia y conservación imperativa de libros, correspondencia y justificantes contables. Fase de formulación: tarea encomendada de forma exclusiva a los administradores de la sociedad, quienes redactan y firman los documentos al cierre del ejercicio contable. 1 Fase de aprobación en junta: corresponde con carácter exclusivo y soberano a la junta general de accionistas o socios, que debe deliberar y aprobar las cuentas en el plazo de 6 meses posteriores al cierre del ejercicio.

2 Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 11 COMPRUEBA 15 ¿Qué órgano societario es el competente para formular las cuentas anuales y cuál para aprobarlas definitivamente? IDEAS CLAVE Todo empresario mercantil está obligado por el Código de Comercio a llevar una contabilidad ordenada y adecuada a su actividad. Los dos libros contables obligatorios para cualquier comerciante son el Libro Diario y el Libro de Inventarios y Cuentas Anuales. La legalización a posteriori de los libros contables debe realizarse en el Registro Mercantil dentro de los 4 meses posteriores al cierre del ejercicio.

El deber de conservar libros, correspondencia y justificantes mercantiles subsiste durante 6 años a partir del último asiento, incluso tras el cese o liquidación. El principio de secreto contable solo cede ante resoluciones judiciales en casos tasados de comunicación general o exhibición parcial. Las cuentas anuales forman una unidad integrada por el balance, la cuenta de pérdidas y ganancias, el ECPN, el EFE y la memoria. La junta general dispone de un plazo improrrogable de 6 meses desde el cierre del ejercicio para someter a examen y aprobar las cuentas anuales. COMPRUEBA LO QUE HAS APRENDIDO 16.

¿Cada cuánto tiempo deben transcribirse al Libro de Inventarios y Cuentas Anuales los balances de comprobación? 17. ¿En qué se diferencia la comunicación contable de la exhibición en el régimen de levantamiento del secreto mercantil? 18. ¿Cuál es la distinción temporal y funcional entre la formulación y la aprobación de las cuentas anuales? Test Rodea la respuesta correcta. Las soluciones están al final. 19. ¿Cuál es el plazo para legalizar a posteriori los libros contables en el Registro Mercantil tras el cierre? Seis meses a) Un año b) Tres meses c) Cuatro meses d) Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 12 20.

¿Durante cuántos años está obligado un empresario a conservar sus libros de contabilidad y facturas justificativas? 21. ¿Qué documento de las cuentas anuales tiene por objeto comentar, detallar e ilustrar el resto de estados contables? 22. ¿Qué órgano de una sociedad mercantil ostenta la competencia legal para aprobar las cuentas anuales formuladas? 3 Colaboradores y auxiliares del empresario AL ACABAR SABRÁS Distinguir con precisión la relación laboral y representativa de los auxiliares frente a los administradores societarios. Identificar los requisitos y efectos jurídicos derivados de la actuación del factor notorio.

Diferenciar las facultades de los dependientes y mancebos frente al apoderamiento general del factor. Contrastar el régimen laboral del viajante de comercio con la naturaleza mercantil del agente comercial. PIÉNSALO ANTES DE LEER 23 ¿Puede un gerente sin poder inscrito en el Registro Mercantil comprometer patrimonialmente al titular de una empresa frente a un proveedor? Concepto y régimen jurídico de los auxiliares El empresario mercantil no suele operar de manera aislada; recurre habitualmente a personas que colaboran en el desarrollo de su actividad económica. Dentro de este personal, la doctrina y la normativa mercantil distinguen a los auxiliares del empresario.

Se trata de colaboradores subordinados cuya característica fundamental reside en su capacidad representativa: actúan en nombre y por cuenta del titular del negocio, desplegando efectos jurídicos directos en la esfera patrimonial de este.

Seis años a) Diez años b) Cinco años c) Cuatro años d) El balance a) El estado de flujos b) La memoria c) El libro mayor d) La junta general a) El registrador mercantil b) Los auditores externos c) El consejo administrador d) Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 13 DEFINICIÓN Un auxiliar del empresario es una persona física vinculada mediante contrato de trabajo que dispone de facultades para representarlo y concluir actos jurídicos vinculantes para el negocio.

De esta noción se derivan rasgos jurídicos esenciales: Vínculo contractual laboral: La relación interna que une al titular de la empresa con el auxiliar es de naturaleza laboral, pudiendo articularse mediante un contrato de trabajo común o a través de una relación de alta dirección. Si no existe contrato de trabajo, no estamos formalmente ante un auxiliar mercantil. Personalidad física obligatoria: A diferencia de otras figuras jurídicas, el auxiliar debe ser obligatoriamente una persona física. Ámbito normativo: Su actuación representativa de cara al tráfico económico se rige por las disposiciones del Código de Comercio.

Prohibición de subdelegación: Quien ostenta la condición de auxiliar no puede encomendar ni delegar sus funciones en un tercero sin el expreso consentimiento del empresario. Responsabilidad patrimonial: El auxiliar responderá contractualmente frente al titular de la empresa mediante indemnización si genera daños por malicia, negligencia grave o vulneración de las órdenes recibidas. Subsistencia del poder: Las facultades conferidas al auxiliar se mantienen plenamente en vigor a pesar del fallecimiento del empresario, garantizando la continuidad de la explotación. Es indispensable deslindar la figura del auxiliar respecto de los administradores societarios.

Los integrantes de un consejo o los administradores únicos forman parte del órgano orgánico de representación de la persona jurídica societaria y carecen de vínculo laboral ordinario de subordinación. Por tanto, los miembros del órgano de administración no son auxiliares del empresario mercantil. Asimismo, la notoriedad del poder frente a terceros se exterioriza a través de dos mecanismos: la publicidad legal, efectuada mediante la inscripción formal de los poderes en el Registro Mercantil, y la publicidad de hecho, derivada de la apariencia externa de representación con la que actúa el sujeto en el tráfico.

COMPRUEBA 24 ¿Quedan revocados automáticamente los poderes otorgados a un auxiliar mercantil si el empresario individual fallece? El apoderado general o factor mercantil El factor mercantil representa la figura de mayor rango entre los colaboradores subordinados. Equivale materialmente a un gerente o director general y se define como aquel colaborador provisto de un poder general de representación para administrar, dirigir y contratar sobre todos los asuntos comprendidos en el giro o tráfico habitual del establecimiento (véase «El empresario y el estatuto jurídico mercantil»).

Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 14 Para ostentar la condición de factor, se exigen idénticos requisitos de capacidad que los requeridos para ser empresario individual: ser mayor de edad, poseer plena capacidad de obrar y no encontrarse incurso en incompatibilidades o prohibiciones legales (véase «El empresario y el estatuto jurídico mercantil»). Al ejecutar sus cometidos, el factor debe exteriorizar en todo momento que obra por cuenta del empresario principal.

Si el empresario limita contractualmente las facultades del apoderado general y este poder se encuentra inscrito en el Registro Mercantil, dichas restricciones resultan plenamente oponibles a los terceros con quienes contrate. El factor notorio En el tráfico mercantil es sumamente común la existencia del denominado factor notorio. Se trata de aquel apoderado que, a la vista de terceros y con consentimiento tácito o expreso del empresario, gestiona de forma pública y continuada la empresa, pero cuyos poderes no constan inscritos formalmente en el Registro Mercantil.

Los contratos celebrados por el factor notorio vinculan íntegramente al empresario siempre que recaigan sobre el giro o tráfico del establecimiento mercantil, primando la protección de los terceros de buena fe basada en la publicidad de hecho. ERROR FRECUENTE Un error habitual en el examen es considerar que los actos de un factor sin poder inscrito en el Registro Mercantil carecen de validez frente al empresario. Tratándose de un factor notorio, los contratos vinculan plenamente al empresario si atañen al tráfico del establecimiento, respondiendo a la apariencia jurídica y a la publicidad de hecho.

Deber de lealtad y extinción del poder Sobre el factor pesa un estricto pacto de no competencia: tiene prohibido participar por cuenta propia o ajena en actividades económicas del mismo género que las del empresario, salvo autorización expresa de este. Esta limitación engloba tanto la competencia directa como la indirecta mediante personas interpuestas. Aunque la prohibición cesa de modo general al extinguirse la relación laboral, las partes pueden pactar una prohibición de competencia postcontractual cuya duración máxima legal no puede exceder de dos años.

Por último, los poderes del factor mercantil se extinguen formalmente por su revocación expresa o bien a raíz de la transmisión íntegra de la empresa. COMPRUEBA 25 ¿Cuál es el plazo máximo por el que se puede pactar válidamente una cláusula de no competencia postcontractual con un factor mercantil? Apoderados singulares y colaboradores externos Frente al alcance expansivo del factor, los apoderados singulares disponen de facultades limitadas a operaciones mercantiles concretas. En atención a la naturaleza de su cometido, sus poderes no son susceptibles de inscripción en el Registro Mercantil, por lo que su eficacia depende de la publicidad de hecho.

Se distinguen dos categorías tradicionales: Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 15 Dependientes: Auxiliares a los que se encomienda de manera continuada la gestión de un ramo o sector específico del negocio (por ejemplo, jefes de compras o responsables de almacén). Mancebos: Auxiliares situados en el escalón operativo directo encargados de ejecutar operaciones materiales del tráfico dentro del propio local o establecimiento. Su labor fundamental abarca la venta al por menor o al por mayor y la recepción y cobro de mercancías.

Categoría del colaborador Alcance del poder de representación Régimen de publicidad Naturaleza del vínculo Factor mercantil Poder general (todo el giro o tráfico de la empresa) Publicidad legal registral (o de hecho en el factor notorio) Laboral (común o de alta dirección) Dependiente Singular limitado a un ramo de actividad específico Exclusivamente publicidad de hecho Laboral Mancebo Singular limitado a operaciones de mostrador y cobro Exclusivamente publicidad de hecho Laboral Viajante de comercio Promoción externa (con o sin poder de representación) Publicidad de hecho en su caso Laboral Agente comercial Promoción por cuenta propia como empresario independiente Publicidad legal potestativa o de hecho Mercantil (no laboral) Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 16 ESQUEMA Clasificación de colaboradores del empresario Viajante de comercio y agente comercial Conviene diferenciar nítidamente dos perfiles que operan en la captación externa de clientela: El viajante de comercio es un empleado integrado en la plantilla de la empresa mediante un contrato de trabajo.

Su función es promocionar operaciones comerciales fuera del establecimiento mercantil. Según las atribuciones conferidas, puede disponer de poder representativo (cerrando ventas en nombre del principal) o carecer de él (limitándose a contactar y tramitar ofertas). Aunque forma parte del elemento personal dependiente, el tráfico mercantil lo individualiza por desarrollar su actividad habitualmente en el exterior del local. Por el contrario, el agente comercial es un colaborador independiente que ostenta la condición de empresario individual autónomo (véase «El empresario y el estatuto jurídico mercantil»).

Se vincula con el empresario mediante un contrato de carácter estrictamente mercantil, promoviendo actos de comercio sin relación de subordinación laboral ni integración jerárquica en la estructura interna de la empresa. COMPRUEBA 26 ¿En qué se diferencian sustancialmente el viajante de comercio y el agente comercial respecto de su relación con el empresario?

Auxiliares dependientes Vínculo laboral y subordinación jerárquica Factor mercantil Apoderado general con facultades de gerencia Apoderados singulares Poder limitado a ramos u operaciones Dependientes Gestión de un ramo específico Mancebos Ventas de mostrador y cobro Viajante de comercio Promoción exterior dependiente Colaboradores independientes Vínculo mercantil y autonomía organizativa Agente comercial Empresario independiente de promoción Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 17 IDEAS CLAVE Los auxiliares son personas físicas vinculadas por un contrato de trabajo cuyas actuaciones representativas comprometen directamente al empresario.

Los miembros de un órgano de administración societario ejercen una función orgánica y no ostentan la condición de auxiliares. El factor mercantil es el apoderado general del negocio, mientras que el factor notorio vincula al titular mediante publicidad de hecho aun sin figurar en el Registro Mercantil. El pacto de no competencia postcontractual del factor mercantil tiene un límite de duración legal de hasta dos años. Los apoderados singulares (dependientes y mancebos) cuentan con facultades limitadas a un ramo o a operaciones de mostrador, rigiéndose solo por publicidad de hecho.

El viajante de comercio mantiene una relación laboral de subordinación, a diferencia del agente comercial, que es un colaborador mercantil independiente. COMPRUEBA LO QUE HAS APRENDIDO 27. ¿Por qué los administradores de una sociedad mercantil no son calificados como auxiliares del empresario? 28. ¿Qué requisitos de capacidad legal se exigen para actuar válidamente como factor mercantil? 29. ¿Qué diferencia funcional existe entre el dependiente y el mancebo? Test Rodea la respuesta correcta. Las soluciones están al final. 30. ¿Qué tipo de vínculo jurídico une al auxiliar con el empresario principal? 31.

¿Qué efecto provoca la falta de inscripción del factor en el Registro Mercantil si actúa notoriamente? 32. ¿Cuál es la duración máxima permitida de la no competencia postcontractual del factor? Un contrato asociativo societario a) Un contrato estrictamente laboral b) Un arrendamiento de servicios civil c) Un contrato mercantil independiente d) Extinción instantánea de su apoderamiento a) Nulidad absoluta de sus operaciones b) Obliga al empresario por publicidad de hecho c) Responsabilidad penal inmediata del factor d) Cinco años como máximo a) Seis meses desde la baja b) Dos años tras el contrato c) Un año improrrogable d) Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 18 33.

¿Cuál es la naturaleza jurídica de la actividad desarrollada por el agente comercial? 4 Régimen de la competencia desleal AL ACABAR SABRÁS Identificar los presupuestos de aplicación y la operatividad de la cláusula general de buena fe. Distinguir los actos desleales dirigidos contra competidores, contra el mercado y contra consumidores. Explicar las condiciones bajo las cuales la venta a pérdida deviene ilícita. Determinar las acciones procesales disponibles, sus requisitos de legitimación y sus plazos de prescripción. PIÉNSALO ANTES DE LEER 34 ¿Es siempre ilícito vender productos por debajo del precio de coste para ganar cuota de mercado?

El régimen de la competencia desleal disciplina la conducta de los agentes económicos en el mercado. Su propósito esencial consiste en reprimir las conductas incorrectas y los excesos de agresividad para salvaguardar tanto el interés público del correcto funcionamiento del tráfico económico como los intereses particulares de empresarios y consumidores.

Miembro del órgano de administración a) Apoderado singular de mostrador b) Empleado con contrato laboral general c) Colaborador mercantil externo e independiente d) Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 19 ESQUEMA Estructura del régimen de competencia desleal Ámbito de aplicación y cláusulas generales Para determinar cuándo resulta aplicable la normativa de competencia desleal, deben concurrir dos presupuestos básicos: que la conducta se exteriorice en el mercado y que posea finalidad concurrencial. Se presume esta finalidad cuando el acto resulta objetivamente idóneo para promover o asegurar la difusión de las prestaciones propias o de un tercero en el mercado.

DEFINICIÓN La cláusula general de buena fe objetiva califica como desleal cualquier conducta contraria a las exigencias de la buena fe en el tráfico mercantil. Funciona como norma de cierre y solo entra en juego cuando el supuesto concreto enjuiciado no encaja en ninguna de las tipologías específicas tipificadas legalmente. Junto a la cláusula general, el ordenamiento contempla una cláusula específica referida a los consumidores. Esta tutela se activa ante comportamientos contrarios a la diligencia profesional que causen o puedan causar una distorsión sustancial en la decisión económica del consumidor medio.

COMPRUEBA 35 ¿Cuándo se debe recurrir a la cláusula general prohibitiva de la buena fe objetiva? Actos desleales dirigidos contra competidores determinados El legislador tipifica una serie de comportamientos cuyo ataque lesivo se proyecta directamente sobre un competidor individualizado: Actos de denigración: Consisten en difundir aseveraciones sobre la actividad, productos, establecimiento o relaciones de un competidor que perjudiquen su crédito en el mercado. No son desleales si resultan exactas, verdaderas y pertinentes.

Presupuestos de aplicación Ámbito de mercado y finalidad concurrencial Cláusulas generales Buena fe objetiva y consumidor medio Tipología de ilícitos Actos contra competidores, mercado y consumidores Acciones y tutela procesal Vía mercantil, 6 acciones y plazos Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 20 Actos de comparación pública: La confrontación de ofertas está permitida solo si se realiza sobre bienes que cubren las mismas necesidades, versa sobre rasgos esenciales y objetivos, no induce a engaño ni denigración, no explota la reputación ajena y respeta las denominaciones de origen comparando únicamente productos de igual designación.

Actos de imitación: La imitación de iniciativas empresariales es libre por regla general. Se transforma en ilícita cuando genera riesgo de asociación con las prestaciones de un tercero o implica un aprovechamiento de la reputación ajena. Explotación de la reputación ajena: Se sanciona la obtención indebida de ventajas competitivas a costa del prestigio comercial alcanzado por otro operador. Violación de secretos empresariales o industriales: Revelar o explotar sin autorización información reservada. Requiere que la empresa afectada haya adoptado medidas razonables para conservar dicho secreto.

Inducción a la infracción contractual: Promover el incumplimiento de deberes contractuales básicos por parte de trabajadores, suministradores o clientes ajenos con el fin de obtener ventajas competitivas. COMPRUEBA 36 ¿Bajo qué circunstancias se considera lícita una manifestación que perjudica el crédito de un competidor?

Actos contrarios al funcionamiento del mercado en general Determinadas conductas distorsionan la transparencia y el equilibrio concurrencial global del mercado, con independencia de a qué operador dañen de forma directa: Actos de confusión: Presentación de prestaciones o distintivos que lleva al público a creer que proceden de otra empresa o que vincula equívocamente a dos operadores. Publicidad engañosa: Difusión de información falsa o que, siendo formalmente veraz, induce a error por omisión, ambigüedad, falta de claridad o por facilitarse a destiempo.

Prácticas agresivas: Mermar de forma apreciable la libertad de decisión mediante acoso, coacción, fuerza o influencia indebida (como llamadas comerciales reiteradas y sistemáticas o envío abusivo de comunicaciones no solicitadas). Infracción de leyes: Valerse de la vulneración de normas jurídicas imperativas para prevalerse de una ventaja competitiva relevante frente a quienes sí las cumplen. Discriminación económica: Trato discriminatorio injustificado hacia clientes o proveedores, que incluye la explotación de situaciones de dependencia económica, la ruptura repentina de relaciones comerciales o la imposición de condiciones no pactadas bajo amenaza de ruptura.

Publicidad ilícita: Mensajes que atentan contra la dignidad de la persona, vulneran valores constitucionales o infringen normativas sectoriales imperativas. Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 21 ERROR FRECUENTE Asumir que vender por debajo del coste de adquisición constituye siempre un ilícito. La venta a pérdida es libre en el tráfico económico ordinario; solo es desleal cuando busca expulsar a competidores viables mediante estrategias predatorias o cuando persigue engañar a los consumidores sobre los precios globales del establecimiento.

Prácticas comerciales desleales con consumidores Frente a los consumidores, la ley identifica conductas engañosas específicas que alteran su proceso de toma de decisiones: Confusión con signos ajenos: Provocar equívocos respecto de marcas o nombres comerciales afectando el comportamiento de compra. Códigos de conducta falsos: Alegar falsamente la adhesión a sellos de confianza o distintivos de calidad. Prácticas de señuelo: Publicitar ofertas ventajosas o premios que el comerciante no tiene intención de suministrar o que nunca se otorgan.

Engaño sobre disponibilidad y posventa: Suministrar datos falsos sobre piezas, características esenciales del producto o prestar asistencia técnica posterior en una lengua no prevista. Ventas piramidales: Estructuras comerciales en las que la compensación del participante depende principalmente de la incorporación de nuevos miembros y no de la venta efectiva de productos. Promociones encubiertas: Presentar material publicitario o promocional camuflado como si fuera contenido informativo ordinario. COMPRUEBA 37 ¿En qué radica la ilicitud intrínseca de los planes de venta piramidal? Acciones procesales, legitimación y prescripción El control de la competencia desleal es jurisdiccional.

El perjudicado debe interponer su demanda ante los juzgados de lo mercantil del domicilio del demandado, pues los tribunales no intervienen de oficio. El catálogo legal comprende seis acciones: Acción judicial Finalidad procesal Requisito o condición especial Declarativa Constatación judicial de que una conducta concreta es desleal. Interés legítimo en la constatación. Cesación y prohibición Interrupción del acto en curso o impedimento de su reiteración futura. Conducta activa o peligro de repetición. Remoción Destrucción de los efectos materiales generados por el ilícito. Persistencia de consecuencias lesivas materiales.

Rectificación Corrección pública de datos o manifestaciones falsas o engañosas. Difusión previa de mensajes inexactos. Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 22 Acción judicial Finalidad procesal Requisito o condición especial Resarcimiento de daños Compensación indemnizatoria por los perjuicios sufridos. Exige acreditar dolo o culpa del infractor. Enriquecimiento injusto Restitución del beneficio patrimonial obtenido indebidamente. Reservada al titular de la posición jurídica violada. La sentencia estimatoria puede ordenar la publicación íntegra o parcial del fallo a costa del infractor.

En materia de legitimación activa, las acciones declarativa, de cesación, remoción, rectificación y resarcimiento pueden ser ejercitadas por cualquier participante del mercado afectado o amenazado en sus intereses económicos, así como por asociaciones profesionales y de consumidores en las cuatro primeras. En contraste, la acción de enriquecimiento injusto queda restringida de forma exclusiva a quien ostente la posición jurídica directamente vulnerada.

DEFINICIÓN Los plazos de prescripción combinan dos límites temporales: opera un plazo subjetivo de un año a contar desde que la acción pudo ejercitarse y el legitimado conoció al autor de la infracción, y un límite objetivo absoluto de tres años computados desde la finalización material de la conducta desleal. COMPRUEBA 38 ¿Quién ostenta legitimación procesal activa para ejercitar la acción de enriquecimiento injusto? IDEAS CLAVE La competencia desleal requiere que el acto tenga lugar en el mercado y presente finalidad concurrencial objetiva. La cláusula de buena fe objetiva tiene naturaleza subsidiaria respecto de los actos concretos tipificados.

La venta a pérdida es lícita salvo que busque desacreditar o expulsar competidores, o induzca a error al consumidor. Las acciones de competencia desleal se ventilan ante los juzgados de lo mercantil a instancia de parte. La indemnización de daños y perjuicios exige dolo o culpa, mientras que la de enriquecimiento injusto se reserva al titular del derecho violado. Las acciones prescriben trascurrido 1 año subjetivo con conocimiento del autor y, en todo caso, a los 3 años objetivos del cese. Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 23 COMPRUEBA LO QUE HAS APRENDIDO 39. ¿Qué diferencia procesal existe entre la legitimación de la acción de cesación y la de enriquecimiento injusto?

40. ¿Qué dos plazos de prescripción concurren en la Ley de Competencia Desleal? Test Rodea la respuesta correcta. Las soluciones están al final. 41. ¿Cuándo resulta aplicable la cláusula general de buena fe objetiva? 42. ¿Bajo qué presupuesto es desleal la venta a pérdida? 43. ¿Qué requisito subjetivo es indispensable para la acción de resarcimiento de daños? 44. ¿Cuál es el plazo prescriptivo objetivo de las acciones por competencia desleal?

Únicamente cuando intervienen consumidores finales a) Solo si la conducta no encaja en un tipo concreto b) Siempre que exista dolo probado del infractor c) En concurrencia acumulativa con los supuestos concretos d) Siempre que se comercialice por debajo de adquisición a) Cuando afecte a bienes de primera necesidad b) Si no se cuenta con autorización administrativa previa c) Cuando persiga eliminar a competidores o engañar d) Demostrar una infracción de normas administrativas a) Acreditar dolo o culpa en el infractor b) Probar la obtención de un enriquecimiento injusto c) Haber requerido previamente el cese extrajudicial d) Cinco años desde la presentación de la demanda a) Tres años desde la terminación del acto desleal b) Un año desde que se detectó la conducta c) Seis meses desde la notificación prejudicial d) Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 24 5 Derecho de defensa de la competencia AL ACABAR SABRÁS Diferenciar las conductas colusorias y el abuso de posición dominante analizando el mercado relevante.

Identificar los umbrales cuantitativos que activan el control obligatorio de concentraciones económicas. Explicar el procedimiento de dos fases ante la CNMC y las vías de recurso ante la Audiencia Nacional. Aplicar las reglas de graduación sancionadora y el funcionamiento del programa de clemencia en cárteles. PIÉNSALO ANTES DE LEER 45 ¿Es sancionable que una empresa consiga hacerse con el 90% de las ventas de un sector y mantenga ese monopolio? Fundamentos y marco normativo de la defensa de la competencia La disciplina de la defensa de la competencia se fundamenta en la libertad de empresa y en el modelo de economía de mercado.

Su meta radica en garantizar una competencia efectiva entre los distintos operadores económicos. Esta rivalidad en el mercado amplía las opciones de los consumidores en cuanto a variedad, calidades y precios. A los efectos de esta normativa, se define como empresa a toda persona física o jurídica que desarrolla una actividad económica en el mercado, con total independencia de su estatuto jurídico o de su fórmula de financiación (para el régimen del operador económico individual o societario, véase «El empresario y el estatuto jurídico mercantil»).

El sistema protector se estructura en dos ámbitos que conviven de forma coordinada: el derecho de la Unión Europea y el ordenamiento interno español. Ámbito territorial Normativa de referencia Criterio de delimitación Comunitario Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea (TFUE) Conductas o concentraciones con efectos restrictivos apreciables en más de un Estado miembro. Nacional Ley de Defensa de la Competencia Prácticas cuyos efectos restrictivos inciden exclusivamente dentro del territorio español.

Ambos ordenamientos coinciden en prohibir las conductas colusorias, sancionar el abuso de posición de dominio, supervisar el control de concentraciones económicas y fiscalizar las ayudas públicas. No obstante, el Derecho español contempla un supuesto adicional que no figura de forma autónoma en el Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 25 TFUE: la represión del falseamiento de la libre competencia derivado de actos desleales, siempre que dicho comportamiento distorsione de manera sensible el interés público (respecto al marco de los actos indebidos individuales, véase «Régimen de la competencia desleal»).

Conductas colusorias y supuestos de exención DEFINICIÓN Una conducta colusoria consiste en todo acuerdo, decisión, recomendación colectiva o práctica concertada (o conscientemente paralela) entre empresas que tenga por objeto, produzca o pueda producir el efecto de impedir, restringir o falsear la competencia en el mercado.

Para calificar una práctica como conducta colusoria prohibida, la normativa exige la concurrencia de tres presupuestos fundamentales: La concurrencia de estos presupuestos acarrea la nulidad de pleno derecho de dichos acuerdos, salvo que operen supuestos de exención legal o reglamentaria: Acuerdos que mejoren la producción, la comercialización o el desarrollo técnico, siempre que trasladen una parte equitativa del beneficio a los consumidores, no impongan restricciones innecesarias ni faculten a las partes para suprimir la competencia en el sector. Conductas amparadas por reglamentos comunitarios de exención por categorías de acuerdos.

Exenciones fijadas normativamente mediante Real Decreto aprobado por el Gobierno. COMPRUEBA 46 ¿Es imprescindible que un acuerdo colusorio logre alterar efectivamente los precios del mercado para ser sancionado? Abuso de posición de dominio y falseamiento por actos desleales La posición de dominio describe una situación de poderío económico en virtud de la cual una o varias empresas ostentan la capacidad de actuar de manera independiente frente a sus competidores y clientes directos.

Dicha fortaleza les permite obstaculizar el mantenimiento de una competencia real en Existencia de una práctica colusoria: materializada en convenios expresos, decisiones asociativas o paralelismos de comportamiento conscientes. Entre sus modalidades típicas figuran la fijación directa o indirecta de precios y condiciones comerciales, el reparto de mercados geográficos o de fuentes de aprovisionamiento, la limitación de la producción o la inversión técnica, la aplicación de condiciones discriminatorias ante prestaciones equivalentes y la subordinación de contratos a la aceptación de prestaciones accesorias no vinculadas.

1 Restricción concurrencial: basta con que la actuación tenga ese objeto potencial o produzca el efecto lesivo de distorsionar la competencia, sin necesidad de demostrar un resultado consumado. 2 Afección del mercado: el impacto debe proyectarse sobre la totalidad o una parte sustancial del mercado español, con independencia de la nacionalidad de los operadores intervinientes o del lugar donde se pactó. 3 Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 26 el mercado de referencia.

Para apreciar dicha posición, se analiza la cuota ostentada dentro del mercado relevante, el cual se delimita atendiendo a una doble dimensión: Mercado de producto: abarca todos los bienes y servicios que los usuarios consideran sustituibles o intercambiables entre sí en función de sus características, precio y uso previsto. Mercado geográfico: comprende el ámbito territorial en el que las condiciones de oferta y demanda son homogéneas y operan los competidores correspondientes. ERROR FRECUENTE Ostentar una posición dominante en el mercado no es una conducta ilegal en sí misma.

La infracción administrativa sancionable reside exclusivamente en el abuso de dicha posición (como la imposición de condiciones abusivas, la discriminación injustificada o el cierre artificial de mercados). Por otro lado, la legislación española tipifica el falseamiento de la libre competencia mediante actos desleales. Esta tipificación se activa cuando concurren de modo acumulativo tres presupuestos: la realización de un acto tipificado como competencia desleal, la generación de un falseamiento sensible del funcionamiento del mercado nacional o de una parte sustancial de este, y la afectación directa del interés público.

COMPRUEBA 47 ¿Por qué la tenencia de un monopolio natural no constituye por sí sola una infracción de competencia? Régimen de control de concentraciones económicas y ayudas públicas Una concentración económica consiste en un cambio estable del control sobre la totalidad o una porción de una o varias empresas, originado por fusiones, tomas de participación o adquisiciones de activos.

Para evitar que estas transformaciones societarias reduzcan sustancialmente la competencia, se establece un control previo obligatorio ante la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia (CNMC) cuando se rebasa cualquiera de los dos umbrales alternativos fijados por la ley: Criterio de control Umbral legal Cuota sobre el mercado relevante Adquisición o incremento de una cuota igual o superior al 30% del mercado relevante nacional o de un mercado geográfico definido dentro de este. Volumen de negocios global Facturación global en España de los partícipes superior a 240 millones de euros, siempre que al menos dos de ellos superen individualmente los 60 millones de euros.

La operación debe notificarse de forma obligatoria y preventiva antes de su ejecución. El procedimiento de supervisión que sigue la CNMC se estructura en dos fases sucesivas: Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 27 PROCESO Procedimiento de control de concentraciones ante la CNMC En la primera fase, el órgano instructor examina la notificación y resuelve autorizar la concentración (de forma pura o con compromisos) o remitirla a una segunda fase.

En esta segunda etapa se da audiencia preceptiva a los interesados directos y a los consejos de consumidores y usuarios para que formulen alegaciones, concluyendo con la autorización, la fijación de condiciones o la denegación expresa. Todo dictamen final se pone en conocimiento del Ministerio de Economía y Hacienda. En materia de ayudas públicas, la CNMC ejerce una función de fiscalización de oficio o a instancia de las administraciones públicas. Su cometido consiste en evaluar los criterios de adjudicación de dichas subvenciones públicas con respecto a las distorsiones que puedan ocasionar sobre la competencia, emitiendo anualmente un informe público que evalúa el panorama global en España.

COMPRUEBA 48 ¿Puede una empresa ejecutar una fusión que supere el 30% del mercado relevante sin esperar a la decisión de la CNMC? Estructura de la CNMC, régimen sancionador y programa de clemencia La CNMC ejerce las funciones administrativas en materia de libre competencia en el territorio nacional, sin perjuicio de las competencias judiciales de los tribunales mercantiles en otras materias conexas. Se estructura orgánicamente en un Consejo y en distintas direcciones especializadas, entre las que destacan la de Competencia, la de Telecomunicaciones y Servicios Audiovisuales, la de Energía y Transportes, y la del Sector Postal.

Asimismo, ostenta funciones consultivas, arbitrales y de emisión de dictámenes, y sus resoluciones definitivas son susceptibles de recurso contencioso-administrativo directamente ante la Audiencia Nacional. Las vulneraciones a las normas de defensa de la competencia se clasifican en infracciones leves, graves y muy graves. Las multas pecuniarias se calculan de manera proporcional sobre el volumen de negocios total obtenido por la empresa infractora durante el ejercicio económico inmediatamente Notificación previa Comunicación obligatoria previa a la ejecución al superar cuota o facturación. 1 Fase 1: Análisis La CNMC examina la operación y emite propuesta inicial de resolución.

2 Decisión de Fase 1 Autorización directa, con compromisos o paso a instrucción compleja. 3 Fase 2: Audiencia Participación preceptiva de terceros afectados y asociaciones de consumidores. 4 Resolución definitiva Autorización, sujeción a condiciones o denegación comunicada al Ministerio. 5 Derecho Mercantil: Estatuto, Contabilidad y Competencia 28 anterior: Infracciones leves: multas de hasta el 1% del volumen de negocios. Infracciones graves: sanciones intermedias graduadas legalmente. Infracciones muy graves: multas que pueden alcanzar hasta el 10% del volumen de negocios.

Cuando el sujeto infractor es una persona jurídica, el régimen administrativo sancionador permite imponer sanciones coercitivas y económicas accesorias directamente a los miembros de sus órganos de administración que hayan participado en la toma de decisiones ilícitas. DEFINICIÓN Un cártel es un acuerdo secreto entre empresas formalmente competidoras en un mismo segmento del mercado para fijar precios, asignar cuotas de producción, repartirse zonas geográficas, restringir importaciones o manipular licitaciones y pujas fraudulentas. Para desarticular estas tramas secretas, se instituye el programa de clemencia.

En virtud de este mecanismo, la CNMC concede la exención total del pago de la sanción económica a aquella empresa partícipe del cártel que sea la primera en aportar elementos probatorios sustantivos que permitan incoar o verificar la infracción. Los restantes miembros del cártel que colaboren aportando pruebas útiles adicionales podrán optar a reducciones progresivas del importe de la multa, pero carecerán del beneficio de la exención completa. IDEAS CLAVE La defensa de la competencia persigue garantizar una rivalidad efectiva en el mercado para beneficiar a las empresas y a los consumidores.

El Derecho español contempla de forma específica la prohibición del falseamiento de la competencia derivado de actos desleales con afectación al…