Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades

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APUNTES DERECHO MERCANTIL Grado en Administración y Dirección de Empresas Universidad de Lleida AprenAI 2026-2027 Repasa el estatuto del empresario, Registro Mercantil, contabilidad, régimen de gananciales y tipos societarios colectivos y capitalistas para ADE y Derecho.

APREN.AI Índice 1 Concepto, sistema y delimitación del Derecho Mercantil Fundamento constitucional: la libertad de empresa en el mercado Delimitación del Derecho mercantil: vertiente subjetiva y vertiente objetiva Contenido material y ramas de la disciplina mercantil El empresario: concepto económico frente a concepto jurídico Actividades tradicionalmente excluidas del estatuto mercantil 2 Establecimiento mercantil y colaboradores del empresario Empresa, establecimiento mercantil y sedes de actividad Colaboradores del empresario: régimen independiente y dependiente El factor mercantil y la doctrina del factor notorio Apoderados singulares: dependientes, mancebos y viajantes 3 Deberes del estatuto jurídico: Registro Mercantil y Contabilidad El estatuto del empresario y la publicidad registral La obligación contable del empresario Cuentas anuales, levantamiento del velo y ciclo temporal La auditoría de cuentas 4 El empresario individual, capacidad y régimen de responsabilidad El empresario individual: concepto, régimen y puesta en marcha Capacidad legal para el comercio y excepciones Prohibiciones, incompatibilidades e inhabilitación Régimen de responsabilidad patrimonial y afección de bienes El Emprendedor de Responsabilidad Limitada (ERL) 5 Teoría general de las sociedades, constitución e irregularidad Concepto legal y ventajas de la sociedad mercantil Elementos esenciales del contrato de sociedad Delimitación frente a otras entidades asociativas Requisitos formales y proceso regular de constitución Sociedad en formación: régimen transitorio de responsabilidad Patología de la sociedad irregular 6 Tipología societaria: sociedades personalistas frente a sociedades de capital Criterios de clasificación del sistema societario Sociedades personalistas y entes civiles Sociedades de capital: tipología y régimen estructural Acciones, participaciones y órganos sociales Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 1 7 Régimen jurídico de la Sociedad Colectiva y Comanditaria Simple 1.

La sociedad colectiva: concepto, caracteres y constitución 2. Tipos de socios y relaciones internas en la sociedad colectiva 3. Firma social, representación y vicisitudes del contrato social 4. La sociedad comanditaria simple: estatuto del socio comanditario 5. Disolución y liquidación de las sociedades personalistas 8 Resumen para repasar Introducción, empresa y colaboradores Estatuto jurídico: publicidad registral y contabilidad Empresario individual y responsabilidad Sociedades mercantiles y formas societarias Soluciones de las preguntas de repaso Estos apuntes pueden contener errores u omisiones.

Son un material de apoyo y no sustituyen al temario oficial ni al profesorado: contrasta la información importante. Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 2 1 Concepto, sistema y delimitación del Derecho Mercantil AL ACABAR SABRÁS Diferenciar la dimensión subjetiva y objetiva del Derecho mercantil. Identificar los elementos definitorios del empresario en sentido jurídico frente a su concepción económica. Explicar el fundamento constitucional del Derecho mercantil conforme al artículo 38 de la CE. Reconocer los sectores y colectivos tradicionalmente excluidos del estatuto del Código de Comercio.

PIÉNSALO ANTES DE LEER 1 ¿Por qué un alto directivo con plenos poderes de mando no es considerado jurídicamente empresario? El Derecho mercantil constituye el ordenamiento regulador de la actividad empresarial y del tráfico económico en el mercado. A diferencia de las antiguas recopilaciones normativas, la técnica moderna de codificación busca estructurar un cuerpo coherente de reglas con pretensión de estabilidad, generalidad y permanencia. ESQUEMA Estructura del Derecho Mercantil y Estatuto Empresarial Fundamento constitucional: la libertad de empresa en el mercado El marco del ordenamiento económico español encuentra su fundamento en el orden constitucional.

El artículo 38 de la Constitución Española consagra el derecho a la libertad de empresa en el marco de una economía de mercado. Dicho precepto garantiza la libre iniciativa de los particulares para Fundamento Art. 38 CE y mercado Delimitación Dimensiones del ordenamiento Prisma subjetivo Estatuto del comerciante Prisma objetivo Actos de comercio Sujeto Mercantil Concepto y exclusiones Empresario jurídico Actuación en nombre propio Exclusiones Artesanos, agro y liberales Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 3 desarrollar actividades económicas organizadas, ya sea de forma individual o asociativa (constituyendo personas jurídicas societarias).

El ejercicio de esta facultad se canaliza en el mercado, ámbito funcional donde confluyen diversos sujetos: Empresarios: sujetos que ofrecen bienes y servicios a otros operadores, intermediarios o distribuidores. Consumidores y usuarios: destinatarios finales de los bienes producidos y de las prestaciones de servicios. Para encauzar estas relaciones, el Código de Comercio fija reglas jurídicas de carácter especial para quienes intervienen con carácter profesional en el tráfico de bienes y servicios, regulando además los instrumentos específicos de su actividad económica.

COMPRUEBA 2 ¿En qué precepto constitucional se fundamenta la iniciativa de los particulares para crear y gestionar empresas? Delimitación del Derecho mercantil: vertiente subjetiva y vertiente objetiva El Derecho mercantil se define tradicionalmente mediante una doble perspectiva: subjetiva y objetiva. Criterio de delimitación Ámbito de aplicación Materias reguladas Prisma subjetivo (Derecho del comerciante) Se centra en el sujeto que ejerce la actividad económica.

Configura el estatuto jurídico del comerciante: adquisición y pérdida de la condición de empresario, prohibiciones e incompatibilidades, llevanza de contabilidad ordenada, inscripción en el Registro Mercantil y régimen de representación. Prisma objetivo (Derecho de los actos de comercio) Se centra en la naturaleza de los actos y operaciones del tráfico. Abarca los actos de comercio con independencia de la condición subjetiva de quien los realice, destacando los contratos mercantiles.

Contenido material y ramas de la disciplina mercantil El contenido material del Derecho mercantil comprende un abanico diversificado de ramas jurídicas: Estatuto jurídico del empresario: normas sobre capacidad, deberes legales y representación. 1 Derecho de sociedades: ordenación de los contratos de sociedad y tipos societarios (véase «Teoría general de las sociedades, constitución e irregularidad»). 2 Derecho de la competencia: preservación de la concurrencia no falseada en el mercado. 3 Derecho de la propiedad industrial: patentes, marcas y signos distintivos. 4 Derecho cambiario: títulos-valores e instrumentos de pago.

5 Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 4 COMPRUEBA 3 ¿Qué diferencia el enfoque subjetivo del objetivo en la delimitación del Derecho mercantil? El empresario: concepto económico frente a concepto jurídico Existe una distinción esencial entre la concepción económica y la estrictamente legal de la figura del empresario: Desde el punto de vista económico, se identifica como empresario a quien ejerce tareas efectivas de dirección, coordinación y organización. Es frecuente calificar coloquialmente como tales a directores generales, miembros del consejo de administración o altos directivos.

En el sentido jurídico, empresario es la persona natural o jurídica que realiza en nombre propio una actividad empresarial dirigida a la producción o intermediación de bienes o servicios para el mercado, asumiendo de forma directa las consecuencias y responsabilidades de dicha actividad. DEFINICIÓN Son comerciantes según el artículo 1 del Código de Comercio: 1. Los que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio se dedican a él habitualmente. 2. Las compañías mercantiles o industriales constituidas con arreglo a dicho Código.

Por su parte, la empresa se define como el ejercicio profesional de una actividad económica planificada, orientada a la intermediación en el mercado de bienes o servicios. Constituye el objeto o actividad organizada, mientras que el empresario es el sujeto titular de derechos y deberes. ERROR FRECUENTE No confundas a los altos directivos o administradores societarios con el empresario en sentido jurídico. Aunque dirigen materialmente la empresa en el plano económico, en el plano legal la condición de empresario recae en la sociedad (persona jurídica), ya que los actos se realizan en su nombre y el riesgo patrimonial lo asume ella.

Actividades tradicionalmente excluidas del estatuto mercantil El ordenamiento mercantil tradicionalmente no ha sometido a todas las actividades productivas a su estatuto especial. Ciertos sectores quedaron al margen de las previsiones del artículo 1 del Código de Comercio: Artesanos: pequeños operadores que ejercen su labor en nombre propio para el mercado, pero sin contar con una estructura organizativa empresarial compleja. Derecho de los contratos mercantiles: acuerdos negociales propios del tráfico económico. 6 Derecho del mercado financiero: contratación bursátil, bancaria y de inversión. 7 Derecho concursal: mecanismos ante situaciones de insolvencia patrimonial.

8 Derecho marítimo: régimen del transporte y navegación por mar. 9 Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 5 Agricultores y ganaderos: actividades agropecuarias originariamente concebidas para la mera subsistencia. Quedan fuera del marco mercantil general aquellas labores vinculadas de manera directa al aprovechamiento del fundo natural. Profesionales liberales: tradicionalmente excluidos porque su prestación descansa en la cualificación personalísima y técnica, sin concurrir inicialmente un propósito de intermediación especulativa (si bien en la actualidad su régimen operativo se aproxima notablemente a la dinámica empresarial).

COMPRUEBA 4 ¿Por qué razón histórica se excluía a agricultores y ganaderos del estatuto del Código de Comercio? IDEAS CLAVE El Derecho mercantil se sustenta en el art. 38 de la Constitución Española, que consagra la libertad de empresa en el marco de la economía de mercado. La delimitación mercantil combina la vertiente subjetiva (estatuto y obligaciones del comerciante) con la vertiente objetiva (actos de comercio). El concepto jurídico de empresario exige el ejercicio en nombre propio de la actividad y la asunción del riesgo y responsabilidades derivadas. La empresa es la actividad económica organizada, mientras que el empresario es el sujeto de Derecho titular de las relaciones jurídicas.

Artesanos, actividades agropecuarias ligadas al fundo y profesionales liberales han constituido sectores históricamente excluidos del estatuto mercantil. COMPRUEBA LO QUE HAS APRENDIDO 5. ¿Quién ostenta la condición de empresario en sentido jurídico según el artículo 1 del Código de Comercio? 6. ¿Qué nota jurídica esencial distingue al empresario formal frente a un directivo o administrador con amplios poderes? Test Rodea la respuesta correcta. Las soluciones están al final. 7. ¿Qué artículo de la Constitución reconoce la libertad de empresa en la economía de mercado? Artículo 128 a) Artículo 38 b) Artículo 14 c) Artículo 51 d) Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 6 8.

¿Cuál es la característica definitoria del empresario en sentido estrictamente jurídico? 9. ¿Qué aspecto delimita la vertiente objetiva del Derecho mercantil? 10. ¿Cuál de los siguientes colectivos fue tradicionalmente excluido del estatuto mercantil? 2 Establecimiento mercantil y colaboradores del empresario AL ACABAR SABRÁS Diferenciar jurídicamente los conceptos de empresa, establecimiento mercantil, sucursal y filial. Clasificar a los colaboradores del empresario distinguiendo el régimen independiente del dependiente. Explicar el régimen de representación, deberes y extinción del poder del factor mercantil y del factor notorio.

Delimitar el ámbito de actuación de los apoderados singulares dentro de la actividad comercial. PIÉNSALO ANTES DE LEER 11 ¿Sigue vinculado un empresario si su gerente firma un contrato comercial ordinario pero nunca inscribió su poder en el Registro Mercantil? Empresa, establecimiento mercantil y sedes de actividad La empresa carece de personalidad jurídica propia. Constituye una actividad económica planificada y profesional dirigida a la producción o intermediación de bienes y servicios para el mercado. Por ello, la titularidad recae siempre en una persona física o jurídica: el empresario (véase «Concepto, sistema y delimitación del Derecho Mercantil»).

Dirigir personalmente el centro de trabajo a) Actuar en nombre propio asumiendo responsabilidades b) Poseer un título universitario colegiado c) Ostentar cargos de dirección en una sociedad d) Los actos de comercio celebrados a) La contabilidad personal del empresario b) La inscripción en el Registro Mercantil c) El estatuto profesional del comerciante d) Sociedades anónimas de distribución a) Bancos e instituciones financieras b) Agricultores con actividades ligadas al fundo c) Comerciantes mayoristas d) Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 7 El soporte físico y patrimonial de esta actividad es el establecimiento mercantil, definido como el conjunto organizado de bienes que el empresario destina a la explotación económica.

Cuando la actividad requiere extenderse geográficamente, el titular puede operar mediante distintas modalidades de sedes o estructuras: Figura Naturaleza jurídica Vínculo con el empresario principal Autonomía Establecimiento principal Sede física central de la empresa. Titularidad directa del empresario. Centro directivo y operativo principal. Sucursal (art. 22.1 C.Com) Establecimiento secundario sin personalidad jurídica. Pertenece al mismo empresario titular. Base física separada con representación permanente. Filial Sociedad mercantil independiente con personalidad jurídica propia. Controlada mayoritaria o totalmente por la matriz mediante capital.

Autonomía societaria y patrimonio diferenciado. DEFINICIÓN La sucursal es un establecimiento secundario dotado de representación permanente y cierta autonomía de gestión, a través del cual se desarrollan las actividades de la empresa, pero carece de personalidad jurídica propia independiente respecto al empresario titular. COMPRUEBA 12 ¿En qué se distingue jurídicamente una sucursal de una filial respecto al empresario que la crea? Colaboradores del empresario: régimen independiente y dependiente El tráfico mercantil moderno exige el apoyo de auxiliares.

El ordenamiento distingue dos categorías principales según el vínculo contractual y el grado de subordinación: Colaboradores independientes: actúan desde el exterior de la empresa sin vínculo laboral. Son empresarios autónomos que gestionan intereses del principal para fomentar su clientela (agentes de seguros, asesores jurídicos o asesores laborales). 1 Colaboradores dependientes: personas físicas integradas en la organización mediante contrato de trabajo. Están subordinadas a las directrices del empresario y ostentan facultades de representación para actuar en su nombre y por su cuenta.

2 Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 8 ESQUEMA Clasificación de colaboradores del empresario COMPRUEBA 13 ¿Por qué un asesor jurídico externo o un agente de seguros no se consideran colaboradores dependientes? El factor mercantil y la doctrina del factor notorio El factor mercantil es el apoderado general colocado al frente de la dirección o administración de una empresa o establecimiento (art. 281 y art. 282 C.Com). Su relación jurídica se encuadra habitualmente en la relación laboral especial de alta dirección.

Sustituye al empresario en el tráfico ordinario y sus poderes son inscribibles en el Registro Mercantil (véase «Deberes del estatuto jurídico: Registro Mercantil y Contabilidad»). El régimen jurídico de la actuación del factor impone deberes y reglas estrictas: Actuación en nombre del principal (art. 284 y 285 C.Com): debe manifestar expresamente que obra por poder del empresario. Los resultados, derechos y obligaciones recaen directamente sobre el patrimonio empresarial. Si contrata en nombre propio, queda obligado personalmente con el tercero. Prohibición de competencia (art.

288 C.Com): el factor no puede negociar por cuenta propia en el mismo género de actividad, salvo autorización expresa del principal. Dicho pacto de no competencia postcontractual puede prolongarse tras la relación laboral hasta un máximo de 2 años.

Responsabilidad sancionadora: las multas fiscales o administrativas derivadas de su gestión recaen sobre el patrimonio del empresario, sin perjuicio de la acción de este contra el factor por Colaboradores independientes Empresarios externos sin subordinación Agentes y asesores Relación mercantil con el titular Colaboradores dependientes Integrados con contrato de trabajo Apoderados generales (factor) Dirección y giro del tráfico ordinario Apoderados singulares Poder limitado a áreas concretas Dependientes y mancebos Ramos específicos o tareas de almacén Viajantes de comercio Captación externa de clientela Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 9 negligencia.

Frente al factor con poderes inscritos, el Código de Comercio regula en su artículo 286 la figura del factor notorio. Se trata de aquel dependiente que notoriamente administra una empresa o establecimiento frente a terceros, aunque carezca de poder formal otorgado o inscrito en el Registro Mercantil. Los contratos celebrados por el factor notorio sobre el giro o tráfico del establecimiento obligan directamente al titular de la empresa. ERROR FRECUENTE Un error habitual de examen consiste en asumir que el fallecimiento del empresario extingue los poderes del factor mercantil como ocurre en el mandato civil ordinario.

Por mandato del artículo 290 del Código de Comercio, los poderes del factor no se extinguen por la muerte del principal, sino únicamente por revocación expresa. La revocación produce efectos frente al apoderado desde que se le notifica fehacientemente. COMPRUEBA 14 ¿Queda obligado el empresario principal por los contratos de un factor que no tiene su poder inscrito en el Registro Mercantil? Apoderados singulares: dependientes, mancebos y viajantes A diferencia del factor, los apoderados singulares cuentan con facultades restringidas a un sector o acto determinado de la empresa.

Sus poderes no requieren inscripción obligatoria en el Registro Mercantil y comprenden tres categorías: Dependientes de comercio: encargados de dirigir un ramo u operativa concreta del negocio (como la jefatura de compras o de ventas). Actúan en nombre del empresario dentro de ese ámbito funcional específico. Mancebos: auxiliares con facultades estrictamente limitadas a operaciones puntuales. Su régimen distingue: Encargados de la venta al por menor en almacén público: facultados para vender y cobrar en el mostrador. Encargados de venta al por mayor: facultados para vender dentro del almacén; si el cobro o firma de recibos ocurre fuera, debe intervenir el principal.

Encargados de recepción de mercancías dentro del establecimiento mercantil. Viajantes de comercio: colaboradores que operan fuera del establecimiento para captar clientela. Pueden ser dependientes laborales o colaboradores independientes con cartera propia. Salvo pacto expreso en contrario, no garantizan el buen fin de las operaciones mercantiles concertadas. Tipo de colaborador Alcance de la representación Ámbito espacial o funcional Inscripción en el Registro Mercantil Factor (apoderado general) Giro y tráfico global del establecimiento o empresa. Administración general y dirección de la empresa o sucursal. Inscripción obligatoria de los poderes generales.

Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 10 Tipo de colaborador Alcance de la representación Ámbito espacial o funcional Inscripción en el Registro Mercantil Dependiente de comercio Operaciones de un ramo específico (compras, ventas). Dirección de una sección o área funcional. No obligatoria. Mancebo Operaciones muy delimitadas (despacho, cobro en mostrador, recepción). Dentro de la tienda o almacén mercantil. No obligatoria. Viajante de comercio Promoción y captación de clientes. Exterior del establecimiento mercantil. No obligatoria. COMPRUEBA 15 ¿Puede un mancebo de un almacén mayorista firmar recibos y cobrar válidamente fuera del local del empresario?

IDEAS CLAVE La empresa es una actividad sin personalidad jurídica propia; el establecimiento mercantil es su conjunto organizado de bienes. La sucursal es un establecimiento secundario sin personalidad jurídica, mientras que la filial es una sociedad jurídicamente independiente. Los colaboradores independientes son empresarios externos ligados por contratos mercantiles; los dependientes están vinculados por un contrato laboral y ostentan poder de representación. El factor mercantil es el apoderado general para el giro ordinario y no puede competir con el principal (art. 288 C.Com).

El factor notorio vincula directamente al empresario con sus actos dentro del tráfico ordinario, aun sin poder formal inscrito (art. 286 C.Com). El poder general del factor no decae por la muerte del empresario, sino exclusivamente por revocación expresa (art. 290 C.Com). COMPRUEBA LO QUE HAS APRENDIDO 16. ¿Por qué la muerte del titular de una empresa no deja sin efectos la representación del factor mercantil? 17. ¿Cuál es la consecuencia jurídica para un factor que suscribe un contrato mercantil sin invocar la representación de su principal? Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 11 Test Rodea la respuesta correcta. Las soluciones están al final. 18.

¿Qué rasgo distingue a la sucursal frente a la filial? 19. ¿Qué hecho extingue el poder de representación del factor mercantil? 20. ¿Qué vinculación genera la actuación de un factor notorio según el artículo 286 del Código de Comercio? 21. ¿Cuál es la duración máxima del pacto de no competencia tras finalizar el contrato del factor? 3 Deberes del estatuto jurídico: Registro Mercantil y Contabilidad AL ACABAR SABRÁS Diferenciar la estructura, competencias y sujetos de inscripción obligatoria en el Registro Mercantil. Identificar los libros contables preceptivos y el contenido esencial de las cuentas anuales.

Explicar los plazos legales que rigen la formulación, aprobación y depósito de las cuentas anuales. Distinguir los supuestos de obligatoriedad de la auditoría y los tipos de informe emitidos por el auditor.

Requiere ser una sociedad anónima a) No pertenece al empresario principal b) Posee autonomía societaria total c) Carece de personalidad jurídica independiente d) El fallecimiento del empresario principal a) La declaración de concurso del tercero b) El cierre temporal del establecimiento c) La revocación expresa del empresario d) Resulta nula por falta de poder inscrito a) Obliga directamente al empresario principal b) Obliga al factor de forma estrictamente personal c) Exige ratificación judicial obligatoria posterior d) Seis meses naturales a) Dos años b) Un año improrrogable c) Cinco años comerciales d) Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 12 PIÉNSALO ANTES DE LEER 22 ¿Por qué un empresario no puede mantener en secreto absoluto todas las cifras económicas de su empresa?

El estatuto del empresario y la publicidad registral El ejercicio profesional de una actividad económica impone al comerciante un régimen específico frente al Derecho Privado común (véase «Concepto, sistema y delimitación del Derecho Mercantil»). Este marco impone dos deberes básicos: dar a conocer determinadas situaciones jurídicas mediante el Registro Mercantil y llevar una contabilidad ordenada. El Registro Mercantil es una institución administrativa pública bajo la dependencia del Ministerio de Justicia, a través de la Dirección General de los Registros y del Notariado.

Su cometido primordial es otorgar publicidad y seguridad jurídica al tráfico empresarial, permitiendo que terceros conozcan actos esenciales de los sujetos económicos. DEFINICIÓN El Registro Mercantil es un registro público destinado a inscribir a los empresarios, sus actos y vicisitudes jurídicas, facilitando su consulta y garantizando la oponibilidad de tales hechos frente a terceros. La estructura del Registro Mercantil se divide en dos niveles complementarios: Registros Mercantiles Territoriales: situados en todas las capitales de provincia.

Practican las inscripciones de las entidades y comerciantes domiciliados en su circunscripción, legalizan sus libros obligatorios y custodian el depósito de sus cuentas anuales. Registro Mercantil Central: radicado en Madrid. Cumple una función estrictamente informativa mediante la ordenación y difusión centralizada de los datos procedentes de los registros territoriales.

Además, gestiona la sección de denominaciones de entidades jurídicas, publica el Boletín Oficial del Registro Mercantil (BORME), actualiza los traslados de domicilio societario al extranjero que conservan nacionalidad española y canaliza la comunicación con la Unión Europea respecto a las Sociedades Anónimas Europeas con domicilio en España.

La regla de inscripción no opera de idéntica manera para todas las figuras empresariales: Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 13 Carácter Sujetos inscribibles Fundamento y particularidades Obligatoria Sociedades mercantiles, naviero empresario individual, sociedades de garantía recíproca, entidades de crédito, cajas y bancos, aseguradoras, instituciones de inversión colectiva, fondos de inversión y de pensiones, agrupaciones de interés económico, entidades de comercio con volumen legal fijado, cooperativas de crédito y seguros, mutuas, sociedades anónimas y cooperativas europeas domiciliadas en España, sociedades civiles profesionales y el Emprendedor de Responsabilidad Limitada.

Exigencia legal (art. 19 C.Com). Para las sociedades de capital, su constitución efectiva como persona jurídica depende de este trámite registral. Potestativa Empresario individual (salvo el naviero y el Emprendedor de Responsabilidad Limitada). La falta de inscripción priva al empresario individual de la facultad de inscribir cualquier documento posterior en el Registro Mercantil.

Entre los actos que deben constar obligatoriamente en la hoja registral destacan el contrato fundacional y los estatutos sociales, sus reformas posteriores, variaciones de capital, nombramientos y ceses de órganos de administración, liquidadores o auditores, poderes generales, delegaciones, sucursales, modificaciones estructurales, disolución, unipersonalidad societaria sobrevenida y los autos judiciales relativos a concursos de acreedores o suspensión de facultades de gestión patrimonial. COMPRUEBA 23 ¿Puede un empresario individual común no inscrito acudir al Registro Mercantil para inscribir un poder general otorgado a un factor?

La obligación contable del empresario Todo empresario individual o societario está obligado a llevar un registro sistemático y cronológico de sus operaciones, así como a confeccionar periódicamente inventarios y balances con arreglo a los artículos 25 a 49 del Código de Comercio. Esta obligación persigue reflejar con exactitud la marcha del negocio y su resultado económico. El cumplimiento de la llevanza puede desempeñarlo el propio titular o bien profesionales autorizados, sin que ello exima al empresario de la responsabilidad última. Dentro del deber contable coexisten dos vertientes: Contabilidad formal: relativa a la llevanza, custodia y legalización de los libros obligatorios.

Por mandato general, estos documentos gozan de secreto frente a terceros ajenos a la entidad. Contabilidad material: referida al conjunto de las cuentas anuales, las cuales revelan el balance económico y se convierten en públicas al depositarse formalmente en el Registro Mercantil.

Los libros mercantiles obligatorios para todo empresario son: Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 14 Las personas jurídicas mercantiles deben llevar adicionalmente el Libro de actas (donde constan los acuerdos adoptados por asambleas, juntas y órganos colegiados de administración), así como el Libro-registro de acciones nominativas en las Sociedades Anónimas o el Libro registro de socios en las Sociedades de Responsabilidad Limitada. ERROR FRECUENTE No confundas el secreto contable con una reserva absoluta e inquebrantable. Aunque los libros son confidenciales por regla general, las cuentas anuales de las sociedades son públicas una vez depositadas en el Registro Mercantil.

Además, la autoridad judicial puede acordar la comunicación o exhibición de los libros privados en supuestos tasados o mediante la doctrina del levantamiento del velo. COMPRUEBA 24 ¿En qué libro obligatorio debe transcribirse trimestralmente el balance de sumas y saldos de la empresa? Cuentas anuales, levantamiento del velo y ciclo temporal Las cuentas anuales constituyen una unidad y persiguen plasmar la imagen fiel del patrimonio, de la situación financiera y de los resultados de la empresa.

Integran necesariamente el Balance (que confronta el activo, el pasivo y el patrimonio neto), la Cuenta de Pérdidas y Ganancias (que detalla los ingresos y gastos para deducir el beneficio o la pérdida) y la Memoria (que amplía, comenta y pormenoriza la información contenida en los dos anteriores). La regla general de confidencialidad contable y la protección que brinda la personalidad societaria frente a las deudas sociales encuentran un límite drástico en la doctrina jurisprudencial del levantamiento del velo.

DEFINICIÓN El levantamiento del velo societario es la doctrina judicial que permite a los tribunales prescindir transitoriamente de la personalidad jurídica separada de una mercantil cuando se emplea de forma abusiva o fraudulenta para burlar obligaciones legales o causar daños a terceros, imputando la responsabilidad y la deuda directamente a los socios o patrimonios ocultos tras ella. Para garantizar el cumplimiento de los deberes de rendición contable, el ordenamiento fija un calendario temporal de obligado seguimiento desde el término del ejercicio fiscal: Libro Diario: registra día a día todas las operaciones vinculadas a la actividad de la empresa.

Admite anotaciones conjuntas de periodos no superiores al mes natural siempre que su detalle conste en libros o registros concordantes. 1 Libro de Inventarios y Cuentas Anuales: se abre con el balance inicial detallado del negocio. Cada tres meses incorpora los balances de comprobación de sumas y saldos, y al término del ciclo anual recopila el inventario de cierre y las cuentas anuales. 2 Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 15 PROCESO Fases y plazos del ciclo de rendición contable COMPRUEBA 25 ¿Qué finalidad persiguen los tribunales al aplicar la doctrina del levantamiento del velo sobre una sociedad de capital?

La auditoría de cuentas La auditoría de cuentas es la actividad técnica consistente en revisar, verificar y dictaminar si las cuentas anuales y estados financieros reflejan con exactitud la situación económica y financiera de la compañía. Se materializa en un documento oficial denominado informe de auditoría.

El sometimiento al control auditor viene determinado por distintas vías legales y estatutarias: Vía de exigencia Sujetos o supuestos aplicables Obligatoriedad legal por tipología o tamaño Sociedades anónimas, de responsabilidad limitada y comanditarias por acciones que superen los umbrales para formular balance abreviado; entidades cotizadas; bancos, aseguradoras y entidades financieras habituales; empresas perceptoras de subvenciones o fondos públicos y contratistas del Estado.

Cierre del ejercicio Finaliza el ciclo económico anual ordinario de la actividad empresarial 1 Formulación Plazo límite de 3 meses para que los administradores redacten y firmen las cuentas 2 Auditoría Verificación técnica externa en los casos obligatorios o solicitados por la minoría 3 Aprobación La junta general delibera y aprueba las cuentas anuales formuladas 4 Depósito en RM Presentación formal en el plazo de 1 mes tras la aprobación para publicidad registral 5 Formulación: el empresario o los administradores redactan y firman las cuentas anuales en un plazo máximo de tres meses a contar desde el cierre del ejercicio.

1 Aprobación: la junta general de la sociedad examina, delibera y aprueba los documentos contables y resuelve la aplicación del resultado. 2 Depósito: dentro del mes posterior a su aprobación formal, los administradores depositan las cuentas anuales junto con los informes preceptivos en el Registro Mercantil de su demarcación. 3 Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 16 Vía de exigencia Sujetos o supuestos aplicables Petición de la minoría (5%) Socios que representen al menos un 5% del capital social pueden instar al Registrador Mercantil el nombramiento de un auditor, siempre que formulen la solicitud dentro de los tres meses posteriores al cierre del ejercicio contable.

Voluntaria Cualquier empresario individual o colectivo que opte libremente por auditar sus estados contables para aportar mayor fiabilidad en el mercado frente a acreedores o inversores. El informe de auditoría debe incluir necesariamente cuatro extremos: la identificación de la entidad y las cuentas analizadas, una descripción del alcance y los procedimientos aplicados, la opinión técnica del profesional y la fecha junto con la firma del auditor responsable. El pronunciamiento emitido en la opinión técnica del auditor adopta una de estas cuatro modalidades: Favorable: no contiene reservas ni objeciones; las cuentas anuales muestran la imagen fiel en todos sus aspectos significativos.

Con salvedades: existen desviaciones, disconformidades o limitaciones en el alcance que impiden avalar plenamente las cuentas, pero sin llegar a invalidarlas por entero. Desfavorable: contiene reservas graves y generalizadas demostrando que los estados contables no reflejan la realidad financiera y patrimonial. Denegada: el profesional se abstiene formalmente de emitir una opinión debido a limitaciones sustanciales en el acceso a la información o a incertidumbres extremas, justificando con detalle los motivos de su abstención.

COMPRUEBA 26 ¿En qué plazo y con qué porcentaje mínimo de participación pueden los socios minoritarios solicitar la auditoría registral si la empresa no está obligada por ley? IDEAS CLAVE La publicidad registral es obligatoria para las sociedades mercantiles y facultativa para los empresarios individuales, con la salvedad del naviero. El Registro Mercantil Central tiene un cometido informativo, publica el BORME y coordina la sección de denominaciones, mientras que los territoriales practican las inscripciones de los sujetos. El Libro Diario y el Libro de Inventarios y Cuentas Anuales constituyen la llevanza obligatoria exigible a cualquier empresario mercantil.

Las cuentas anuales deben formularse en un máximo de 3 meses desde el cierre del ejercicio y depositarse en el Registro Mercantil al mes de su aprobación. La auditoría evalúa si los estados contables muestran la imagen fiel y concluye con una opinión favorable, con salvedades, desfavorable o denegada. Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 17 COMPRUEBA LO QUE HAS APRENDIDO 27. ¿Cuál es la consecuencia jurídica directa de que un comerciante individual decida no inscribirse en el Registro Mercantil? 28. ¿Qué documentos integran necesariamente el núcleo de las cuentas anuales de un empresario? 29.

¿Qué pronunciamiento emite el auditor de cuentas cuando halla impedimentos de gravedad extrema que le impiden comprobar los estados financieros? Test Rodea la respuesta correcta. Las soluciones están al final. 30. ¿Para qué sujeto es obligatoria la inscripción en el Registro Mercantil según el Código de Comercio? 31. ¿Qué función corresponde con carácter exclusivo al Registro Mercantil Central? 32. ¿Cuál es el plazo legal máximo para formular las cuentas anuales tras cerrar el ejercicio? 33. ¿Qué porcentaje mínimo de capital social faculta a la minoría para solicitar un auditor registral?

Sociedad de Responsabilidad Limitada a) Empresario individual ordinario b) Cualquier persona que ejerza el comercio c) Arrendador de inmuebles urbanos d) Custodiar el depósito de cuentas a) Legalizar los libros obligatorios b) Nombrar auditores a instancia de socios c) Publicar el Boletín Oficial del Registro Mercantil d) Cuatro meses a) Un mes natural b) Seis meses c) Tres meses d) El 25% del capital a) El 5% del capital b) El 10% del capital c) El 1% del capital d) Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 18 4 El empresario individual, capacidad y régimen de responsabilidad AL ACABAR SABRÁS Distinguir los requisitos de capacidad para el ejercicio del comercio y su excepción legal en sucesiones.

Identificar las incompatibilidades y prohibiciones de competencia que limitan la actividad empresarial. Determinar la masa de bienes que responde de las deudas del negocio en el régimen matrimonial de gananciales. Explicar las condiciones de inembargabilidad de la vivienda en el Emprendedor de Responsabilidad Limitada. PIÉNSALO ANTES DE LEER 34 ¿Responden los ahorros privativos de una persona casada si el negocio de su cónyuge acumula deudas millonarias?

El empresario individual: concepto, régimen y puesta en marcha El empresario individual o autónomo es la persona física que, disponiendo de la capacidad legal oportuna, ejerce de forma habitual y en nombre propio una actividad productiva, comercial o de prestación de servicios para el mercado. El ejercicio de esta actividad descansa en el principio de libertad de empresa consagrado en el artículo 38 de la Constitución Española. A diferencia de las sociedades mercantiles, el empresario persona física carece de personalidad jurídica independiente a la suya propia. Por ello, no precisa formalidades de constitución ni un capital social mínimo.

Se rige por el Código de Comercio en el ámbito estrictamente mercantil y por el Código Civil en materia de obligaciones y derechos comunes. Su régimen tributario habitual se canaliza mediante el Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas (IRPF) y el Impuesto sobre el Valor Añadido (IVA). La adquisición formal e inicio efectivo de la explotación mercantil exige cumplimentar trámites en distintas sedes administrativas: Ámbito municipal y medioambiental: tramitación de la licencia de obras cuando sea precisa y la comunicación ambiental pertinente.

1 Ámbito tributario: presentación de la declaración previa de inicio de actividad y la declaración censal correspondiente, junto con el alta en el Impuesto sobre Actividades Económicas (IAE). 2 Seguridad Social del titular: formalización del alta en el Régimen Especial de Trabajadores Autónomos (RETA). 3 Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 19 Para agilizar estas gestiones, el ordenamiento articula vías telemáticas basadas en el Documento Único Electrónico (DUE), tramitado a través de internet o presencialmente en los Puntos de Asesoramiento e Inicio de Tramitación (PAIT).

DEFINICIÓN El trabajador autónomo económicamente dependiente (TRADE) es aquel profesional que realiza una actividad económica o lucrativa habitual, directa y predominante para un único cliente, del cual percibe al menos el 75 % de sus ingresos totales. Su relación exige obligatoriamente un contrato escrito registrado en la oficina pública competente. COMPRUEBA 35 ¿Qué requisito contractual y de facturación identifica al TRADE frente al autónomo ordinario? Capacidad legal para el comercio y excepciones Para adquirir válidamente la condición de comerciante individual, el artículo 4 del Código de Comercio exige concurrir en mayoría de edad y libre disposición de bienes.

La regla general excluye del ejercicio mercantil directo a los menores de edad y a las personas judicialmente incapacitadas o con medidas de apoyo representativas. No obstante, el artículo 5 del Código de Comercio contempla una excepción fundamentada en el principio de conservación de la empresa: los menores e incapacitados pueden ostentar la titularidad de un negocio si se trata de continuar la actividad mercantil previamente ejercida por sus progenitores o causantes. En este escenario, el menor o incapacitado adquiere la condición formal de empresario, pero carece de capacidad de obrar directa.

Por ello, la gestión y administración del negocio recae imperativamente sobre sus tutores o representantes legales, quienes actúan siempre en nombre e interés del menor titular. ERROR FRECUENTE Un menor emancipado no puede ejercer el comercio directamente porque carece de la total y libre disposición sobre bienes inmuebles y establecimientos mercantiles (artículo 247 del Código Civil). Asimismo, en la excepción de herencia del negocio, el menor es el empresario titular, pero nunca puede gestionar ni tomar decisiones de comercio por sí mismo; lo hace obligatoriamente su tutor o curador con autorización legal.

Contratación laboral (si procede): inscripción de la empresa en la Seguridad Social para conseguir el código de cuenta de cotización patronal, afiliación y alta de los asalariados en el Régimen General, y formalización de la cobertura de accidentes y enfermedades de trabajo con una Mutua Patronal. 4 Apertura y registros autonómicos: comunicación de apertura del centro de trabajo ante la autoridad laboral, diligenciado y sellado de documentación de visita y alta en registros específicos de las Consejerías del sector.

5 Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 20 Prohibiciones, incompatibilidades e inhabilitación Aunque la libertad de empresa ampara el acceso al mercado, existen restricciones legales expresas dirigidas a proteger el interés público y la lealtad funcional: Incompatibilidades absolutas: prohibición total de ejercer cualquier actividad mercantil en todo el territorio español, impuesta a quienes ostentan altos cargos del Estado, miembros del Gobierno o de la judicatura.

Incompatibilidades relativas: limitaciones circunscritas a un determinado territorio donde la persona ejerce funciones públicas, o bien referidas a materias específicas que colisionan con el desempeño de los empleados públicos. Prohibiciones de competir: deberes de lealtad derivados de vínculos jurídicos concretos. Los administradores no pueden ejercer la misma actividad que la sociedad sin dispensa de los socios; los factores y gerentes no pueden negociar por cuenta propia en el mismo ramo de su principal; y los trabajadores asalariados están sujetos al deber legal de no concurrencia desleal con la empresa.

Inhabilitación concursal: según los artículos 13 del Código de Comercio y 172 de la Ley Concursal, quienes resulten afectados por una sentencia firme de calificación de concurso culpable quedan inhabilitados entre 2 y 15 años para ejercer el comercio y para administrar patrimonios ajenos o intervenir en órganos de sociedades. ESQUEMA Límites y restricciones al ejercicio del comercio COMPRUEBA 36 ¿En qué se diferencian una incompatibilidad mercantil absoluta y una prohibición legal de competencia?

Incompatibilidades públicas Cargos oficiales y funcionarios Absolutas En todo el territorio nacional Relativas Limitadas a demarcación o función Prohibiciones de competir Por deber privado de lealtad Órganos y apoderados Administradores, factores y gerentes Inhabilitación concursal Sentencia de concurso culpable Plazo legal Entre 2 y 15 años de veto Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 21 Régimen de responsabilidad patrimonial y afección de bienes El empresario individual no constituye una persona jurídica distinta.

En consecuencia, opera el principio de responsabilidad patrimonial universal fijado por el artículo 1911 del Código Civil: el titular responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros. Esta responsabilidad comprende tanto su patrimonio civil como el mercantil, sin distinción operativa. La responsabilidad del comerciante deriva de dos vertientes clásicas: Responsabilidad contractual: nace del incumplimiento de las obligaciones asumidas en contratos cuando media dolo, culpa o morosidad (artículo 1101 del Código Civil). Solo cabe exoneración acreditando fuerza mayor o caso fortuito.

Responsabilidad extracontractual: impone indemnizar los daños causados a terceros por acción u omisión mediando negligencia o culpa (artículo 1902 del Código Civil), abarcando igualmente los perjuicios generados por los actos y dependientes del establecimiento mercantil. La explotación económica orientada al lucro asume la generación de un riesgo que debe ser reparado. Ejercicio del comercio por persona casada en régimen de gananciales Cuando el empresario individual está casado bajo la sociedad de gananciales (artículo 1344 del Código Civil), surge la necesidad de delimitar qué masa patrimonial queda expuesta a las deudas del negocio mercantil.

El Código de Comercio (artículos 6 a 12) fija tres niveles de afección: Masa de bienes Definición legal Grado de afección por deudas mercantiles Privativos del empresario Bienes previos al enlace o adquiridos a título gratuito (herencia, donación). Afección obligatoria y automática en todo supuesto (artículo 6 C.Com). Gananciales derivados de la actividad Bienes comunes obtenidos por el comercio del cónyuge empresario. Afección obligatoria y automática por el ejercicio del negocio (artículo 6 C.Com). Demás bienes gananciales Bienes comunes generados por el trabajo o bienes del otro cónyuge.

Afectados con consentimiento del cónyuge no comerciante, que se presume si comercia con su conocimiento y sin oposición (arts. 7 y 8 C.Com). Privativos del cónyuge no empresario Bienes propios y privativos del cónyuge ajeno al negocio. Inmunes por completo; solo responden mediando consentimiento expreso en escritura pública (artículo 9 C.Com). La oposición del cónyuge no comerciante o la revocación del consentimiento consentido debe formalizarse en escritura pública e inscribirse en el Registro Mercantil para surtir plenos efectos frente a acreedores.

Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 22 ESQUEMA Afección de patrimonios conyugales en régimen de gananciales El Emprendedor de Responsabilidad Limitada (ERL) Como quiebra parcial del principio de responsabilidad universal del artículo 1911 del Código Civil, el ordenamiento introdujo la figura del Emprendedor de Responsabilidad Limitada (ERL). Esta condición permite a la persona física salvaguardar su domicilio privado frente a los avatares mercantiles.

Para que la inembargabilidad de la vivienda habitual sea jurídicamente operativa, se exige el cumplimiento acumulativo de los siguientes requisitos: El valor del inmueble fijado catastralmente o en escritura de adquisición no puede superar los 300.000 euros. El empresario debe inscribirse preceptivamente en el Registro Mercantil como Emprendedor de Responsabilidad Limitada. Debe inscribirse la no sujeción del inmueble en el Registro de la Propiedad correspondiente sobre la finca registral. En toda su documentación negocial y tráfico jurídico debe hacerse constar la condición de ERL junto a la identidad mercantil y datos de registro.

El titular asume la carga de formular y depositar anualmente sus cuentas en el Registro Mercantil, sometiéndolas a auditoría cuando concurran los supuestos legales aplicables. COMPRUEBA 37 ¿Bajo qué condición pueden los acreedores embargar la vivienda de un comerciante acogido válidamente al régimen de ERL?

Afección automática obligatoria Responden siempre sin necesidad de pacto Privativos del comerciante Bienes propios del titular Ganancias del comercio Rendimientos obtenidos de la empresa Afección por consentimiento Depende de la voluntad conyugal Resto de gananciales Consentimiento presunto u oposición Privativos del no comerciante Solo con consentimiento expreso Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 23 IDEAS CLAVE El empresario individual carece de personalidad jurídica independiente y asume responsabilidad patrimonial universal con todos sus bienes según el artículo 1911 del Código Civil.

La capacidad para comerciar requiere mayoría de edad y libre disposición de bienes; los menores e incapacitados únicamente pueden continuar la actividad previa de sus causantes mediante representante legal. El TRADE depende económicamente de un solo cliente del que obtiene al menos el 75 % de sus ingresos ordinarios. En régimen de gananciales, responden siempre los bienes privativos del titular y las ganancias del negocio; los privativos del cónyuge solo responden si otorga consentimiento expreso. El Emprendedor de Responsabilidad Limitada puede proteger su vivienda habitual si no excede los 300.000 euros y cumple con la publicidad en el Registro Mercantil y de la Propiedad.

COMPRUEBA LO QUE HAS APRENDIDO 38. ¿Puede un menor de edad adquirir la condición de empresario individual e iniciar una nueva explotación mercantil por sí mismo? 39. ¿Qué requisitos de publicidad registral exige la protección de la vivienda habitual del Emprendedor de Responsabilidad Limitada (ERL)? Test Rodea la respuesta correcta. Las soluciones están al final. 40. ¿Cuál es el porcentaje mínimo de ingresos de un cliente para considerar a un autónomo como TRADE? 41. ¿En qué caso puede un menor de edad ostentar la titularidad de una empresa mercantil?

El 90 % de sus ingresos a) El 75 % de sus ingresos b) El 100 % de sus ingresos c) El 50 % de sus ingresos d) Al cumplir 16 años y emanciparse a) En ninguna circunstancia mercantil b) Al continuar el negocio de sus causantes c) Si cuenta con autorización judicial expresa d) Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 24 42. ¿Qué bienes del matrimonio en gananciales responden SIEMPRE de las deudas del cónyuge comerciante? 43. ¿Cuál es el límite de valor de la vivienda habitual para quedar excluida de responsabilidad en el ERL?

5 Teoría general de las sociedades, constitución e irregularidad AL ACABAR SABRÁS Definir el contrato de sociedad mercantil y sus elementos constitutivos esenciales. Distinguir la sociedad mercantil respecto de figuras no lucrativas y comunidades de bienes. Explicar el régimen de responsabilidad de la sociedad en formación y de la sociedad irregular. PIÉNSALO ANTES DE LEER 44 ¿Qué ocurre con las deudas contraídas en nombre de una sociedad que comienza a operar en el mercado sin haberse inscrito en el Registro Mercantil? Concepto legal y ventajas de la sociedad mercantil El Código de Comercio regula la base asociativa mercantil en su art. 116.

Según este precepto, el contrato de sociedad es el acuerdo por el que dos o más personas se comprometen a poner en común bienes, industria o alguna de estas cosas para obtener lucro. Dicho contrato mercantil da nacimiento a un sujeto independiente de derechos y deberes conforme a las reglas del Código de Comercio y del art. 1665 del Código Civil. La adquisición de la personalidad jurídica societaria proporciona ventajas directas frente a la actuación individual: Facilita la acumulación coordinada de trabajo y capital. Separa el patrimonio personal o civil del patrimonio mercantil afecto al tráfico. Permite limitar la responsabilidad patrimonial de los socios en determinados tipos sociales.

Aplica un tipo impositivo societario habitualmente más ventajoso que el de las personas físicas. Simplifica la transmisión ordenada de la empresa como unidad económica. Los privativos de ambos cónyuges a) Todos los bienes del patrimonio familiar b) Privativos del comerciante y ganancias empresariales c) Únicamente los bienes gananciales comunes d) 300.000 euros a) 500.000 euros b) 150.000 euros c) No existe límite dinerario d) Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 25 Elementos esenciales del contrato de sociedad El contrato societario válidamente celebrado obliga a las partes bajo cualquier pacto lícito y honesto que no prohíba de forma expresa la ley.

Contiene tres elementos constitutivos esenciales: Consentimiento: acuerdo libre de voluntades dirigido a constituir una forma social concreta (por ejemplo, colectiva o comanditaria). Objeto: actividad económica o empresarial específica que la entidad desarrollará en el mercado. Representa la finalidad objetiva de la sociedad. Causa: consecución compartida de ganancias económicas. Expresa la finalidad subjetiva o ánimo de lucro de los socios. DEFINICIÓN Un contrato de sociedad mercantil es el negocio jurídico plurilateral o bilateral por el que los otorgantes aportan bienes o actividad con el propósito común de repartirse las ganancias obtenidas mediante la explotación de su objeto social.

COMPRUEBA 45 ¿En qué se diferencian el objeto social y la causa lucrativa en el contrato de sociedad?

Delimitación frente a otras entidades asociativas Conviene distinguir la sociedad mercantil de otras formas asociativas y patrimoniales que operan en el tráfico jurídico: Figura jurídica Personalidad jurídica Finalidad primordial Régimen patrimonial o fiscal Sociedad mercantil Sí, plena Ánimo de lucro mercantil directo Patrimonio social propio; tributa por impuesto de sociedades Asociación Sí Fin común de interés general o asociativo sin lucro obligatorio Patrimonio afecto a los fines asociativos Fundación Sí Cumplimiento de fines de interés general sin ánimo lucrativo Patrimonio adscrito de forma duradera a la voluntad fundacional Cooperativa Sí Satisfacer necesidades y aspiraciones de los socios con funcionamiento democrático Régimen de adhesión voluntaria y baja libre societaria Comunidad de bienes No crea persona jurídica nueva Conservación o disfrute de un proindiviso común Participación por cuotas; los comuneros actúan e imputan rentas en IRPF Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 26 ESQUEMA Formas asociativas y patrimoniales Requisitos formales y proceso regular de constitución Toda sociedad mercantil debe formalizarse antes de iniciar sus actividades cumpliendo dos requisitos solemnes: escritura pública notarial e inscripción registral en el Registro Mercantil (arts.

116 y 119 C.Com; véase «Deberes del estatuto jurídico: Registro Mercantil y Contabilidad»). Los pactos reservados o clandestinos carecen de eficacia frente a terceros y deben constar en la propia escritura social. COMPRUEBA 46 ¿Qué efectos ostentan los pactos privados reservados no recogidos en la escritura pública social frente a terceros? Sociedad en formación: régimen transitorio de responsabilidad La sociedad en formación surge durante el período intermedio que discurre entre el otorgamiento de la escritura pública constitutiva y la práctica definitiva de la inscripción en el Registro Mercantil. Regulada en la legislación societaria (Ley de Sociedades de Capital, arts.

36-38), responde a una Figuras con personalidad Entidades con personalidad jurídica independiente Sociedades mercantiles Ánimo de lucro y fondo común Asociaciones Fin no necesariamente lucrativo Fundaciones Patrimonio afecto a fin de interés general Cooperativas Estructura democrática y libre adhesión Comunidad de bienes Proindiviso sin personalidad jurídica Otorgamiento de escritura pública: formalización ante notario de la voluntad constitutiva, estatutos, aportaciones y pactos lícitos. Las actividades no pueden iniciarse formalmente con fecha previa al otorgamiento. 1 Presentación e inscripción en el Registro Mercantil: depósito del título público para su calificación y asiento.

La inscripción culmina la constitución regular y otorga eficacia plena al tipo social adoptado. 2 Formalización de modificaciones estatutarias: cualquier alteración o novación del contrato primitivo exige idénticas formalidades de escritura pública e inscripción registral (art. 25 C.Com). 3 Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 27 situación temporal lícita orientada a la culminación registral regular. El marco de responsabilidades durante este período se estructura según la naturaleza de las operaciones: Responsabilidad de los actuantes: por los contratos formalizados en nombre de la entidad antes de quedar inscrita responden solidariamente quienes los hubiesen celebrado.

Actos indispensables: la sociedad en formación responde con su propio patrimonio por los actos y contratos indispensables para su propia inscripción y funcionamiento inicial. Responsabilidad de los socios: los socios responden de manera personal exclusivamente hasta el límite económico de la aportación pecuniaria o patrimonial a la que se hubiesen comprometido. Efectos tras la inscripción registral: una vez practicada la inscripción formal en el Registro Mercantil, cesa la responsabilidad solidaria de otorgantes, socios, administradores y representantes, asumiendo la sociedad las obligaciones contraídas.

PROCESO Itinerario de constitución societaria 1 Acuerdo social Consentimiento, ob jeto mercantil y causa lucrativa 2 Escritura pública Otorgamiento formal ante notario 3 Sociedad en formación Fase transitoria previa a la inscripción 4 Inscripción en Registro Constitución regular y cese de responsabili dad solidaria Patología de la sociedad irregular Aparece la sociedad irregular cuando una entidad desarrolla actividades empresariales en el tráfico mercantil pero carece de inscripción en el Registro Mercantil, existiendo voluntad expresa o tácita de no culminar dicho trámite formal (situación que deviene definitiva transcurrido el tiempo legal).

El régimen jurídico aplicable a esta situación patológica distingue dos planos de relaciones: Relaciones internas: el contrato societario produce plenos efectos vinculantes entre los firmantes. Aquello que no esté expresamente pactado por los socios se regirá subsidiariamente por las normas de la sociedad colectiva (véase «Régimen jurídico de la Sociedad Colectiva y Comanditaria Simple»). Relaciones externas: los contratos pactados por los administradores frente a terceros son plenamente válidos. El art. 120 C.Com sanciona la omisión registral responsabilizando solidariamente a los encargados de la gestión social.

Se aplican las normas de la compañía colectiva: responde primero el patrimonio común social y, si resulta insuficiente, los socios responden personal, solidaria e ilimitadamente con todos sus bienes presentes y futuros (arts. 127 C.Com y 1911 C.C.). Inoponibilidad de pactos de exoneración: los pactos internos relativos a deudas mercantiles no limitan la responsabilidad universal frente a terceros acreedores. Acción judicial de disolución: en la sociedad devenida irregular, cualquier socio ostenta el derecho de acudir ante el juez para instar formalmente la disolución de la compañía y la liquidación Apuntes de Derecho Mercantil: Empresario y Sociedades 28 del patrimonio social común.

ERROR FRECUENTE Creer que por haber firmado unos estatutos de Sociedad de Responsabilidad Limitada o Anónima, los gestores disfrutan de responsabilidad limitada desde el primer día aunque no inscriban la entidad. Si la sociedad actúa en el mercado de forma irregular sin inscripción registral, la ley mercantil castiga la irregularidad suprimiendo el blindaje del capital y aplicando el régimen colectivo: los gestores y socios responden con su patrimonio personal de forma solidaria e ilimitada frente a las deudas sociales. COMPRUEBA 47 ¿Qué facultad extraordinaria asiste a un socio cuando la sociedad deviene definitivamente irregular? IDEAS CLAVE El contrato de sociedad mercantil (art.

116 C.Com) nace del acuerdo de voluntades para crear un fondo patrimonial común destinado a obtener y repartir beneficios económicos con personalidad jurídica. Todo contrato societario requiere consentimiento válido sobre el tipo social, objeto mercantil lícito y causa lucrativa común. La constitución regular exige obligatoriamente…